INTERPRETACJA INDYWIDUALNA Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (j. t. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz.
U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 13 sierpnia 2008 r. (data wpływu 18 sierpnia 2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania w zakresie miejsca opodatkowania dochodu z tytułu sprzedaży akcji spółki komandytowo-akcyjnej ( dotyczy pytania 3)– jest prawidłowe.
UZASADNIENIE W dniu 18 sierpnia 2008 r. do tut. organu wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania w zakresie miejsca opodatkowania dochodu z tytułu sprzedaży akcji spółki komandytowo-akcyjnej. W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenia przyszłe. Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Luksemburgu prowadzi działalność gospodarczą i jest z tego tytułu podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w Luksemburgu. Wnioskodawca rozważa rozpoczęcie działalności gospodarczej również na polskim rynku nieruchomości.
Spółka planuje nabywać: niezabudowane nieruchomości gruntowe celem ich przygotowania do inwestycji budowlanej oraz jej realizacji lub odsprzedaży gruntu z zyskiem; nieruchomości zabudowane z przeznaczeniem na wynajem. Ze względów prawnych oraz gospodarczych Wnioskodawca rozważa nabywanie gruntów poprzez spółkę komandytowo-akcyjną mającą siedzibę w Polsce, w której będzie jednym ze wspólników. W związku z powyższym zadano następujące pytania: Czy w odniesieniu do bieżących zysków generowanych przez nieruchomości na terenie Polski, miejscem opodatkowania będzie Polska?
Czy w przypadku zbycia przez spółkę komandytowo-akcyjną przedmiotowych nieruchomości, zysk uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce? Czy w sytuacji zbycia akcji spółki komandytowo-akcyjnej posiadającej przedmiotowe nieruchomości, dochód uzyskany z tego tytułu będzie opodatkowany w Polsce? Niniejsza interpretacja dotyczy pytania trzeciego, w zakresie pytania pierwszego i drugiego wniosek zostanie rozpatrzony odrębnymi pismami. W pierwszej kolejności Spółka zwraca uwagę na szczególny charakter spółek komandytowo-akcyjnych w prawie polskim, na mocy przepisów ustawy – Kodeks spółek handlowych spółka osobowa jaką jest spółka komandytowo-akcyjna nie posiada osobowości prawnej.
Może natomiast we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości, spółka osobowa może zatem posiadać własny majątek. Z drugiej jednak strony spółka osobowa nie jest podmiotem prawa podatkowego – jest podmiotem podatkowo transparentnym. W praktyce oznacza to, że opodatkowaniu podlega nie spółka komandytowo-akcyjna lecz poszczególni jej wspólnicy. W konsekwencji, powstaje wątpliwość, czy zyski generowane przez spółkę komandytowo-akcyjną powinny być opodatkowane w Polsce czy w Luksemburgu.
We wszystkich opisanych wyżej zdarzeniach przyszłych, niezależnie od polskich uregulowań zastosowanie znajdzie Konwencja między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego podatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzona w Luksemburgu dnia 14 czerwca 1995 r. (Dz. U. z 1996 r., Nr 110 poz. 527). Z uwzględnieniem zapisów tej Konwencji należy badać skutki podatkowe podejmowanych przez Wnioskodawcę decyzji gospodarczych.
Odnośnie pytania trzeciego Wnioskodawca wskazuje, iż do opodatkowania transakcji sprzedaży przez Spółkę akcji spółki komandytowo-akcyjnej, posiadającej nieruchomości, zastosowanie znajdą również zasady dotyczące opodatkowania zysków kapitałowych. Odpowiednie regulacje w tym zakresie umieszczone zostały w art. 13 Konwencji, zgodnie z którym zyski osiągnięte z przeniesienia własności majątku nieruchomego położonego w drugim państwie (tu w Polsce), podlegają opodatkowaniu w tym drugim państwie (czyli w omawianej sytuacji w Polsce). Akcje spółki komandytowo-akcyjnej niewątpliwie nie stanowią „majątku nieruchomego” w rozumieniu art. 13 ust. 1 w związku z art. 6 ust. 2 Konwencji.
W szczególności, należy zwrócić uwagę, iż akcje spółki komandytowo-akcyjnej na podstawie art.337 § 1 w zw. z art. 126 § 1 pkt 2 Kodeksu spółek handlowych są zbywalne i stanowią samodzielny przedmiot obrotu. Zbycie akcji polega na przeniesieniu prawa z akcji przez akcjonariusza na rzecz osoby trzeciej, która tym samym staje się właścicielem praw inkorporowanych w akcji. Ponadto, w przypadku takiej transakcji, nabywca pośrednio przejmuje odpowiedzialność gospodarczą – i w niektórych sytuacjach prawną – za całość działań spółki (w tym również operacje historyczne), co nie ma miejsca przy nabyciu nieruchomości.
Z powyższych względów tego rodzaju transakcję należy rozpatrywać w całkowitym oderwaniu od majątku spółki komandytowo-akcyjnej (w szczególności od posiadanych przez nią nieruchomości). Art. 13 ust. 1 Konwencji przewidujący opodatkowanie zysków z przeniesienia majątku nieruchomego w państwie położenia nieruchomości nie znajdzie więc zastosowania. Na marginesie Wnioskodawca zaznacza, że niejednokrotnie w dwustronnych umowach, dotyczących unikania podwójnego podatkowania, pozostawia się państwu źródła dochodu prawo do opodatkowania zysków ze sprzedaży akcji spółki, jeżeli w skład jej majątku wchodzą głównie nieruchomości.
Wówczas, z reguły, odpowiedni zapis zostaje umieszczony w treści artykułu dotyczącego zysków kapitałowych (zwykle jest to art. 13). Przykładowo, analogiczna Konwencja w sprawie unikania podwójnego podatkowania zawarta pomiędzy Polską a Hiszpanią zawiera następujące brzmienie art. 13 ust. 1 ”Zyski pochodzące z przeniesienia tytułu własności majątku nieruchomego, określonego w artykule 6 ustęp 2, lub z przeniesienia tytułu własności udziałów lub podobnych praw w spółce, której majątek składa się głównie z nieruchomości, mogą być opodatkowane w tym umawiającym się państwie, w którym ten majątek jest położony (…)”.
Fakt, że strony analizowanej Konwencji zawartej pomiędzy Polską a L) podobnego zapisu nie przewidziały oznacza, że zrezygnowały z przyznania prawa do opodatkowania tego rodzaju dochodów państwu źródła. Z oczywistych względów, tego rodzaju dochody nie stanowią również dochodów z majątku ruchomego, w rozumieniu art. 13 ust. 2, ani też dochodów wymienionych w art. 13 ust. 3 Konwencji. W efekcie, dochód pochodzący ze sprzedaży akcji spółki komandytowo-akcyjnej należy zakwalifikować jako „zyski z przeniesienia własności majątku niewymienionego w ustępach 1,2,3 art. 13 Konwencji”.
Opodatkowanie tego rodzaju zysków, w myśl art. 13 ust. 4 Konwencji pozostawione zostało państwu rezydencji podatnika, w tym wypadku – jurysdykcji podatkowej L, jako właściwej ze względu na siedzibę Spółki. Stanowisko Spółki znajduje potwierdzenie w oficjalnym komentarzu OECD (komentarz do art. 13 ust. 5, str. 208). „Artykuł nie zawiera specjalnych reguł odnoszących się do przeniesienia tytułu własności akcji lub udziałów w spółce (z wyjątkiem akcji, o których mowa w ust. 4) – (treść tego ustępu nie dotyczy Konwencji przyp. Wnioskodawcy). Takie zyski podlegają opodatkowaniu tylko w państwie, w którym osoba przenosząca własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę”.
W konsekwencji w ocenie Wnioskodawcy, w przypadku rozporządzenia akcjami w spółce komandytowo-akcyjnej mającej siedzibę w Polsce, zysk uzyskany z tej transakcji będzie opodatkowany w L. W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe. Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego przedstawionego stanowiska Wnioskodawcy. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem.
Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.).
Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.