Uzasadnienie
Zamawiający - „Koleje Mazowieckie - KM” sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (zwanej dalej również „ustawą Pzp”), postępowanie o udzielenie zamówienia pn. „Dostawa ubioru identyfikacyjnego".
Ogłoszenie o zamówieniu zostało przekazane Urzędowi Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich w dniu 6 marca 2019 r. oraz opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 11 marca 2019 r. pod numerem 2019/S 049-113496.
W dniu 22 sierpnia 2019 r. przed otwarciem rozprawy, Odwołujący - wykonawca „JOCKER FACTORY” J. Spółka Jawna z siedzibą w Łodzi cofnął odwołanie wniesione do Prezesa KIO w dniu 9 sierpnia 2019 r. Zamawiający na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron wniósł o zasądzenie kosztów zastępstwa na podstawie § 5 ust. 1 pkt 3 lit. b) z uwagi na cofnięcie odwołania na mniej niż 1 dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin rozprawy i posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania.
Istotne w niniejszej sprawie jest to, że Odwołujący cofnął odwołanie w dniu 22 sierpnia 2019 r. - biorąc pod uwagę okoliczność, że posiedzenie z udziałem stron wyznaczono na dzień 23 sierpnia 2019 r. Izba zasądza koszty zgodnie z przepisami rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 z późn. zm.), na podstawie § 5 ust. 1 pkt 3 lit. b), od Odwołującego na rzecz Zamawiającego lub wnoszącego sprzeciw, jeżeli odwołanie zostało cofnięte na mniej niż 1 dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania, albo po otwarciu rozprawy.
Zatem nie można zgodzić się, że ziściła się przesłanka cofnięcia odwołania na mniej niż 1 dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania (uprawniająca do zasadzenia Zamawiającemu kosztów zastępstwa), gdyż w ocenie Izby skoro termin posiedzenia został wyznaczony na dzień 23 sierpnia 2019 r. to Odwołujący - chcąc nie ponosić kosztów zastępstwa procesowego strony przeciwnej - mógł cofnąć wniesione odwołanie w terminie do dnia 22 sierpnia 2019 r. do godz. 24.00, zgodnie z zasadami kodeksu cywilnego - co miało miejsce w niniejszym stanie faktycznym. Zgodnie z art. 111 k.c. termin oznaczony w dniach kończy się z upływem ostatniego dnia, t.j. o północy takiego dnia. Użyty przez Ustawodawcę zwrot „na mniej niż 1 dzień przed dniem” odnosi się zatem do terminu oznaczonego w dniach (nie zaś 24 godzin od wyznaczonego terminu posiedzenia) jak rozumie to Zamawiający, wnosząc o zasądzenie kosztów zastępstwa.
Uwzględniając powyższe Izba, działając na podstawie art. 187 ust. 8 zd. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. z 2018 r. poz. 1986 z późn. zm.) umorzyła postępowanie odwoławcze. Zgodnie z art. 187 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych, Izba postanowiła o zwrocie na rzecz Odwołującego 90% kwoty uiszczonego wpisu.