Postanowienie Krajowej Izby Odwoławczejz 13 marca 2015 r., sygn. akt KIO 447/15

Uzasadnienie

Zamawiający – EKO-REGION Sp. z o.o., ul. Zawodzie 16, 02-981 Warszawa – prowadzi na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz.U.2013.907 ze zm.) – dalej: Pzp; postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego, którego przedmiotem jest „Wykonanie usługi polegającej na transporcie i zagospodarowania poprzez odzysk wytworzonych przez „EKO-REGION” Sp. z o.o. odpadów o kodzie 19 12 12” (znak sprawy: Transport i zagospodarowanie odpadów o kodzie 19 12 12/ 2015).

Wartość zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp.

Ogłoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej nr 2015/S 039-066853 w dniu 22 lutego 2015 r.

W dniu 6 marca 2015 r., Odwołujący – Remondis Sp. z o.o., ul. Zawodzie 16, 02-981 Warszawa – wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec Ogłoszenia o zamówieniu i Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ), zarzucając Zamawiającemu naruszenie:

1. 1) art. 22 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp poprzez sporządzenie opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności w sposób nieprecyzyjny, nadmierny i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia (pkt 5 ppkt 1 lit. A SIWZ, pkt 11.2.1 Ogłoszenia o zamówieniu),
2. 2) art. 22 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp poprzez sporządzenie opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie dysponowania wiedzą i doświadczeniem w sposób nadmierny, niezwiązany z przedmiotem zamówienia i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia (pkt 5 ppkt 1 lit B SIWZ);
3. 3) art. 41 pkt 7 Pzp poprzez niezamieszczenie w treści ogłoszenia o zamówieniu warunku udziału w postępowaniu w zakresie wymaganej wiedzy i doświadczenia, a jedynie - zamieszczenie odesłania do treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia;
4. 4) art. 91 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 1 i 3 Pzp poprzez nieprecyzyjne i wewnętrznie sprzeczne określenie kryterium II i sposobu oceny ofert, co prowadzi do określenia sposobu oceny ofert w sposób utrudniający sporządzenie oferty i umożliwiający Zamawiającemu dowolną ocenę ofert w sposób naruszający uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców (pkt 19 SIWZ; pkt IV.2.1 Ogłoszenia o zamówieniu);
5. 5) art. 29 ust. 1 i 2 w zw. z art. 7 ust. 1 Pzp oraz art. 353ł w. zw. z art. 5 oraz art. 487 §2 Kodeksu cywilnego w związku z art. 14 oraz art. 139 ust. 1 Pzp, poprzez dokonanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób naruszający zasadę równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji, a także w sposób nieuwzględniający wszystkich wymagań i okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty oraz w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący oraz poprzez sporządzenie załącznika nr 1 do SIWZ (dalej: „projekt umowy”), w sposób naruszający zasady współżycia społecznego oraz nie gwarantujący równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji w zakresie, w jakim:
6. a. Zamawiający nie określa minimalnej ilości odpadów, które zapewni w celu transportu i zagospodarowania przez Wykonawcę oraz minimalnej i maksymalnej ilości odpadów podlegających odbiorowi w ramach umowy;
7. b. w pkt 21 ppkt 5 lit. d SIWZ oraz §13 ust. 2 lit. d projektu umowy Zamawiający przewiduje zmianę czasu obowiązywania umowy określając przesłankę takiej zmiany w sposób nieprecyzyjny i utrudniający prawidłową wycenę oferty, w szczególności nie określając co należy rozumieć przez „ilość przedmiotu zamówienia”, która nie została wyczerpana, w sytuacji, w której nie określił minimalnej ilości odpadów podlegających transportowi i zagospodarowaniu;
8. c. w pkt 2 ppkt 7 SIWZ oraz §2 ust. 8 projektu umowy Zamawiający przewiduje nałożenie na Wykonawcę kar umownych bez doprecyzowania okoliczności powodujących nałożenie tych kar i bez względu na ponoszenie przez Wykonawcę winy w niedotrzymaniu warunków określonych przez Zamawiającego oraz opisanie okoliczności skutkujących nałożeniem kary w sposób wewnętrznie niespójny i powodujący nadmierne obciążenie Wykonawcy;
9. d. w §8 ust. 1 - 5 projektu umowy Zamawiający określa okoliczności skutkujące nałożeniem na Wykonawcę kar umownych w sposób nieprecyzyjny oraz prowadzący do nadmiernego obciążenia Wykonawcy i wielokrotnego nakładania kar za to samo zdarzenie, a także - określa uprawnienia Zamawiającego do nałożenia kar umownych bez względu na zaistnienie winy po strome Wykonawcy oraz nie ustala maksymalnej wysokości kar umownych, do których nałożenia uprawniony jest Zamawiający;
10. e. w §11 projektu umowy oraz Formularzu ofertowym (Załącznik nr 2 do SIWZ) Zamawiający wymaga podania danych podwykonawców, z których zasobów Wykonawca nie korzysta w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu i uniemożliwia na etapie realizacji umowy swobodną zmianę podwykonawców, jak również, w zakresie, w jakim Zamawiający uniemożliwia powierzenie podwykonawcom zakresu prac, który nie został wskazany w ofercie, co narusza jednocześnie art. 36b ust. 1 i 2 Pzp;
11. f. w § 18 ust. 6 projektu umowy Zamawiający wskazał, że kary umowne mogą być potrącane z bieżącego wynagrodzenia lub z wpłaconego zabezpieczenia, bez dookreślenia, iż potrącenie będzie możliwe dopiero po bezskutecznym upływie terminu zapłaty kary umownej przez Wykonawcę oraz w zakresie, w jakim termin zapłaty naliczonej kary umownej liczony jest od daty wystawienia noty obciążeniowej, a nie doręczenia jej Wykonawcy.
12. g. w pkt 7 lit. c na str. 4 SIWZ oraz §3 pkt 7 lit. c projektu umowy Zamawiający wymaga oświadczenia przez Wykonawcę, iż posiadane decyzje obowiązują przez cały czas obowiązywania umowy, podczas gdy wymaganie może dotyczyć wyłącznie tego, aby Wykonawca posiadał w okresie obowiązywania umowy ważne decyzje zezwalające na transport i odzysk odpadów, które mogą podlegać odnowieniu, przedłużeniu okresu obowiązywania lub zamianie na inne wymagane prawem decyzje.
13. h. Zamawiający nie określił wystarczająco precyzyjnie, iż nie dopuszcza powierzenia podwykonawcom części realizacji zamówienia polegającej na odzysku odebranych od Zamawiającego odpadów.

W pkt IV odwołania Odwołujący w sposób szczegółowy przedstawił żądany sposób modyfikacji treści Ogłoszenia o zamówieniu oraz SIWZ.

Zgodnie z informacją przekazaną przez Zamawiającego kopia odwołania została zamieszczona w dniu 9 marca 2015 r. na stronie Zamawiającego (www.eko-region.pl). Do postępowania odwoławczego nie zostały zgłoszone przystąpienia.

Pismem z dnia 12 marca 2015 r. Odwołujący złożył oświadczenie o cofnięciu odwołania, wnosząc o umorzenie postępowania i zwrot kwoty 90% uiszczonego wpisu.

Oświadczenie zostało złożone przed wyznaczeniem w niniejszej sprawie terminu posiedzenia.

Oświadczenie zostało złożone przez osobę umocowaną do reprezentowania Odwołującego i składania w jego imieniu oświadczenia o cofnięciu odwołania.

W związku ze skutecznym cofnięciem odwołania, Izba na podstawie art. 187 ust. 8 Pzp oraz art. 192 ust. 1 Pzp, umorzyła postępowanie odwoławcze w niniejszej sprawie.

O kosztach Izba orzekła stosownie do art. 187 ust. 8 zdanie drugie Pzp oraz § 5 ust. 1 pkt 3 lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 3544), nakazując dokonanie na rzecz Odwołującego zwrotu 90% kwoty uiszczonego wpisu.