Uzasadnienie
Pismami z dnia [...] lutego 2008r. E. L. (zwana dalej skarżącą) wniosła skargę na dwanaście decyzji Dyrektora Izby Skarbowej z dnia [...] nr [...] w przedmiocie podatku od towarów i usług za styczeń, luty, marzec, kwiecień, maj, czerwiec, lipiec, sierpień, wrzesień, październik, listopad i grudzień 2004r.
Na rozprawie w dniu[...] czerwca 2008r. Sad połączył sprawy wszystkich skarg na wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia i postanowił je prowadzić pod sygn. akt I SA/Kr 431/08, a następnie pełnomocnik skarżącej wniósł o wyłączenie ze sprawy asesora [...] wyznaczonej jako członka składu orzekającego zarządzeniem Przewodniczącego Wydziału z dnia [...] kwietnia 2008r. W uzasadnieniu wniosku złożonego ustnie do protokołu rozprawy, pełnomocnik skarżącej wskazał, że Asesor [...] brała udział w wydaniu orzeczenia dotyczącego podatku dochodowego od osób fizycznych tj. wyroku z dnia [...] lipca 2007r. sygn. akt I SA/Kr [...] Wyrok ten oddalający skargę został zaskarżony skargą kasacyjną przez stronę skarżącą. Wyrok ten powołany został przez stronę przeciwną jako mający znaczenie dla sprawy. Jako podstawę do wyłączenia sędziego pełnomocnik skarżącej wskazał art. 18§1 pkt 6 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153 poz. 1270 ze zmianami).
Pełnomocnik Dyrektora Izby Skarbowej pozostawił wniosek pełnomocnika skarżącej do uznania Sądu.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie zważył, co następuje.
Stosownie do ww. art. 18§1 pkt 6 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2002 r., nr 153, poz. 1270 ze zm.) - zwanej dalej p.p.s.a. - Sędzia jest wyłączony z mocy samej ustawy w sprawach, w których brał udział w wydaniu zaskarżonego orzeczenia, jak też w sprawach o ważność aktu prawnego z jego udziałem sporządzonego lub przez niego rozpoznanego oraz w sprawach, w których występował jako prokurator.
Przedmiotowy przepis dotyczy jednak tylko tego sędziego, który brał udział w wydaniu orzeczenia, które zostało zaskarżone, a więc sędziego orzekającego w I instancji. Wymieniony sędzia jest wyłączony w tej sprawie w wyższej instancji (np. w wypadku awansu lub delegowania tego sędziego do orzekania w wyższej instancji), a w wypadku uchylenia tego orzeczenia przez sąd wyższej instancji i przekazania sprawy do ponownego rozpoznania - również w niższej instancji. Powołany przepis nie dotyczy sytuacji, gdy sędzia brał udział w wydaniu innego (podkreślenie Sądu) orzeczenia, nawet jeśli orzeczenie to ma znaczenie dla sprawy.
Z akt sprawy wynika, że sprawa, której dotyczy wniosek o wyłączenie sędziego nie była dotąd w ogóle rozpoznawana przez sąd administracyjny, stąd nie zachodzą przesłanki, o których mowa w ww. art. 18§1 pkt 6 p.p.s.a. Asesor [...] nie brała bowiem udziału "...w wydaniu zaskarżonego orzeczenia..." w rozumieniu powołanego przepisu. W tym stanie rzeczy należało wniosek oddalić na zasadzie art. 22 §1 i 2 p.p.s.a. Przepis ten stanowi, że o wyłączeniu sędziego rozstrzyga sąd administracyjny, w którym sprawa się toczy. Postanowienie wydaje sąd w składzie trzech sędziów, na posiedzeniu niejawnym, po złożeniu wyjaśnienia przez sędziego, którego wniosek dotyczy.