Wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicachz 18 września 2023 r., sygn. akt III SA/Gl 392/23

Uzasadnienie

Zaskarżoną decyzją z 29 marca 2023r. nr 2401-IOA.4105.14.2023.KL Dyrektor Izby Administracji Skarbowej w Katowicach po rozpatrzeniu odwołania skarżącej E sp. z o.o., sp.k. od decyzji Naczelnika Drugiego Urzędu Skarbowego w K. z 11 stycznia 2023 roku nr [....], określającej skarżącej spółce wysokość zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym za wrzesień 2021r. w kwocie 29 711,00 zł z tytułu posiadania wyrobów akcyzowych, od których nie została zapłacona akcyza w należnej wysokości - utrzymał w mocy decyzję organu pierwszej instancji.

Decyzja została wydana w następującym stanie faktycznym:

3, 13 i 28 września 2021r. funkcjonariusze służby celno-skarbowej przeprowadzili kontrolę w zakresie stosowania znaków akcyzy i oznaczania nimi wyrobów akcyzowych w prowadzonych przez spółkę sklepach w K. i T..

W wyniku czynności kontrolnych funkcjonariusze ustalili, że w sklepach tych oferowane były do sprzedaży płyny do papierosów elektronicznych oznaczone polskimi znakami akcyzy oraz urządzenia i akcesoria do konsumpcji tych wyrobów. Ponadto kontrolujący ustalili, iż część towarów oferowanych do sprzedaży nie posiadała oznaczenia polskimi znakami akcyzy, a były to produkty o nazwie:

1. - gliceryna farmaceutyczna 99,5%
2. - glikol propylenowy 99,97%
3. - aromaty A o różnych smakach
4. - aromaty L o różnych smakach
5. - aromaty I o różnych smakach
6. - aromaty D o różnych smakach
7. - aromaty Y. Jak ustalono, sklep w K. zajmuje się sprzedażą detaliczną płynu do papierosów elektronicznych oraz działa również jako punkt odbioru zamówionych wcześniej produktów na stronie internetowej skarżącej.

W związku z wątpliwościami kontrolujących co do ww. wyrobów, czy powinny one podlegać obowiązkowi opodatkowania podatkiem akcyzowym, funkcjonariusze pobrali próbki wyrobów, które następnie celem przeprowadzenia badania oraz oznaczenia tożsamości towaru i kodu CN zostały przestane do Laboratorium Celno-Skarbowego w P..

Wyniki badań laboratoryjnych pobranych próbek wyrobów wskazują, iż:

1. 1. Glikol propylenowy w butelkach 100 ml oznaczony na etykiecie jako Glikol propylenowy 99,97% 1,2 Propanodiol-cz. D.a. 100 ml to produkt specjalnego przeznaczenia o podwyższonej czystości. Substancja nie została sklasyfikowana jako niebezpieczna wg kryteriów systemu GHS. Przechowywać w miejscu niedostępnym dla dzieci. Używać zgodnie z przeznaczeniem.

W podsumowaniu sprawozdania z badań laboratoryjnych czytamy: "próbkę towaru stanowi glikol propylenowy o współczynniku załamania światła w temp. 20 stopni Celsjusza wynoszącym 1,433, co odpowiada czystości minimum 99.5 (%m/m). Produkt taki może być wykorzystywany jako płyn do papierosów elektronicznych, stanowiący bazę roztworu przeznaczonego do wykorzystania w papierosach elektronicznych. W związku z powyższym należy rozważyć klasyfikację badanego produktu do kodu [...] Taryfy Celnej."

2. Gliceryna farmaceutyczna w butelkach 100 ml oznaczona na etykiecie jako Gliceryna Farmaceutyczna 99.5% 1Glicerol-cz, 100 ml to produkt specjalnego przeznaczenia o podwyższonej czystości. Substancja nie została sklasyfikowana jako niebezpieczna wg kryteriów systemu GFIS. Przechowywać w miejscu niedostępnym dla dzieci. Używać zgodnie z przeznaczeniem.

W podsumowaniu sprawozdania czytamy: "Próbkę towaru stanowi gliceryna (glicerol) o współczynniku załamania światła w temp. 20 stopni Celsjusza wynoszącym 1,474, co odpowiada czystości minimum 99.5 (%m/m). Produkt taki może być wykorzystany jako płyn do papierosów elektronicznych stanowiący bazę roztworu przeznaczonego do wykorzystania w papierosach elektronicznych. W związku z powyższym należy rozważyć klasyfikację badanego produktu do kodu [...] Taryfy Celnej."

3. Aromat A - 10 ml+5% oznaczona na etykiecie jako mieszanka aromatyzująca. Chronić przed dziećmi. Wyprodukowano w Polsce. Dystrybutor nie ponosi odpowiedzialności za użycie niezgodne z przeznaczeniem. UWAGA: działa drażniąco na skórę może powodować reakcję alergiczną skóry. Działa szkodliwie na organizmy wodne, powodując długotrwałe skutki.

W podsumowaniu sprawozdania czytamy: "Próbkę towaru stanowi aromat, zawierający w swoim składzie glikol propylenowy i substancje zapachowe. Produkt taki może być wykorzystany, jako płyn do papierosów elektronicznych. Biorąc pod uwagę nazwę handlową, skład oraz charakter produktu należy rozważyć klasyfikację taryfową do kodu [...]."

4. Aromat L - 10 ml + 5% oznaczona na etykiecie jako mieszanka aromatyzująca. Chronić przed dziećmi. Wyprodukowano w Polsce. Dystrybutor nie ponosi odpowiedzialności za użycie niezgodne z przeznaczeniem. Z wyników badań laboratoryjnych wynika, iż: "Próbkę stanowi bezbarwna, klarowna, lepka ciecz o przyjemnym, słodkim, owocowym zapachu. Stwierdzono obecność pasm charakterystycznych dla glikolu propylenowego. W zakresie identyfikacji związków chemicznych stwierdzono obecność glikolu propylenowego i substancji zapachowych."

W podsumowaniu sprawozdania czytamy: "Próbkę towaru stanowi aromat, zawierający w swoim składzie glikol propylenowy i substancje zapachowe. Produkt taki może być wykorzystany, jako płyn do papierosów elektronicznych. Biorąc pod uwagę nazwę handlową, skład oraz charakter produktu należy rozważyć klasyfikację taryfową do kodu [...]."

1. 5. Aromat I - 10 ml oznaczona na etykiecie jako [...]. Aromat I. (...). Aromat wyprodukowany ze składników dopuszczonych do produkcji spożywczej. Zawiera linalol, cynamonian metylu, furaneol.

W podsumowaniu sprawozdania czytamy: "Próbkę towaru stanowi aromat, zawierający w swoim składzie glikol propylenowy i substancje zapachowe. Produkt taki może być wykorzystany, jako płyn do papierosów elektronicznych. Biorąc pod uwagę nazwę handlową, skład oraz charakter produktu należy rozważyć klasyfikację taryfową do kodu [...]."

6. Aromat D - 10 ml oznaczona na etykiecie jako [...]. Aromat I. (...). Aromat wyprodukowany ze składników dopuszczonych do produkcji spożywczej. Z wyników badań laboratoryjnych wynika, iż: "Próbkę stanowi jasno słomkowa, klarowana, lepka ciecz o przyjemnym, słodkim, owocowym zapachu. Stwierdzono obecność pasm charakterystycznych dla glikolu propylenowego. W zakresie identyfikacji związków chemicznych stwierdzono obecność glikolu propylenowego i substancji zapachowych.

W podsumowaniu sprawozdania czytamy: "Próbkę towaru stanowi aromat, zawierający w swoim składzie glikol propylenowy i substancje zapachowe. Produkt taki może być wykorzystany, jako płyn do papierosów elektronicznych. Biorąc pod uwagę nazwę handlową, skład oraz charakter produktu należy rozważyć klasyfikację taryfową do kodu [...]."

1. 7. Aromat Y - 10 ml oznaczona na etykiecie jako [...], Aromat I. (...). Aromat wyprodukowany ze składników dopuszczonych do produkcji spożywczej.

Z wyników badań laboratoryjnych wynika, iż: "Próbkę stanowi aromat, zawierający w swoim składzie substancje zapachowe. Biorąc pod uwagę nazwę handlową, skład oraz charakter produktu należy rozważyć klasyfikację taryfową do kodu [...]."

Naczelnik P. Urzędu Celno-Skarbowego w P. wydał postanowienie z 29 listopada 2021r. o włączeniu do postępowania wydruków treści stron internetowych pozyskanych z adresów; [...] oraz [...].

Z treści tych stron internetowych wynika, iż na platformie sprzedażowej E można zakupić glicerynę farmaceutyczną (w cenie 6 zł za 100 ml) oraz glikol (w cenie 9 zł – 100 ml) identyczną, jak sprzedawane w jednym z kontrolowanych sklepów. Na stronie internetowej oraz w opisie produktów znajdujących się w stacjonarnym sklepie, widnieje następująca informacja: "Zakaz sprzedaży wyrobów tytoniowych, papierosów elektronicznych lub pojemników zapasowych osobom do lat 18".

Jak wskazali kontrolujący, identyczna informacja była zamieszczona na innych towarach oferowanych do sprzedaży w sklepie, które były prawidłowo oznaczone znakami akcyzy, np.: [...] czy [...]. Punkt w K. oprócz sprzedaży detalicznej jest również miejscem odbioru towarów zamówionych wcześniej na stronie internetowej. Z analizy platformy sprzedażowej wynika, że oznaczone prawidłowo znakami akcyzy [...] np.: "[...]" czy "[...]" nie nadają się do bezpośredniego spożycia, bowiem przed ich użyciem należy bezwzględnie dodać do nich odpowiednią ilość płynu bazowego. Aby to uczynić należy postępować zgodnie z instrukcją określoną w ofercie tego produktu.

Ponadto funkcjonariusze ustalili, iż w przedmiotowym sklepie/punkcie odbioru zamówień internetowych mieszczącym się w K. wszystkie oferowane do sprzedaży wyroby (oznaczone znakami akcyzy i bez znaków akcyzy) znajdowały się w jednym pomieszczeniu, w którym znajdowały się następujące informacje: "Zakaz sprzedaży wyrobów tytoniowych, papierosów elektronicznych lub pojemników zapasowych osobom do lat 18. Towar podaje sprzedawca."

Postanowieniem z 27 grudnia 2021r. Naczelnik P. Urzędu Celno-Skarbowego w P. włączył do akt sprawy wydruki ze stron internetowych producenta wyrobów, tj. I Dot. Com oraz wydruki z wyszukiwarki internetowej Google: E. Z analizy ww. stron internetowych wynika, że oferowane do sprzedaży produkty mogą zakupić tylko osoby, które ukończyły 18 rok życia (wynika, to też z regulaminu sklepu I) a także, że punkt E w K. to sklep z e-papierosami, który w swojej ofercie posiada wiele zestawów startowych dla początkujących fanów e-papierosów jak i bardziej zaawansowanych waperów. W swoim asortymencie sklep posiada blisko 200 smaków premixów, liquidy, aromaty i bazy. Potwierdzają ten fakt również opinie wystawione przez klientów sklepu.

Z kolei ze strony I można się dowiedzieć, iż: "Wszystkie smaki I zostały specjalnie wyselekcjonowane do waporyzacji. Smaki zostały stworzone z aromatów spożywczych specjalnie przetworzonych do waporyzacji." W opisie produktu Etylomaltol 10% (roztwór glikolowy) czytamy, iż składnik ten służy do samodzielnego wzmocnienia smaku e-liquidu i szczególnie jest polecany do aromatów owocowych. Opis aromatu I 10 ml wskazuje, iż produkt stanowi nowy, ulepszony smak nowej linii aromatów dla społeczności vaperów. Opis aromatu Y 10 ml wskazuje na aromat o smaku cukierków I, który może być stosowany w wytwarzaniu produktu przeznaczonego dla konsumenta. Do opisu produktu dodany jest komunikat o treści: "Uwaga, e-liquid wykonany z aromatu może uszkodzić atomizery (części) plastikowe".

Z kolei aromat 10 ml również może być stosowany w wytwarzaniu produktu przeznaczonego dla konsumenta a ponadto nie nadaje się do bezpośredniego użycia w e-papierosie. Jest to jednak sprzeczne z wystawionymi komentarzami do tego aromatu. W zakładce "nasze aromaty - opis i dawkowanie" umieszczony jest przez administratora post dotyczący dawkowania aromatów.

W podsumowaniu zebranych materiałów dowodowych kontrolujący stwierdzili, iż:

1. - kontrolowane wyroby znajdowały się w sklepie, w którym prowadzona jest działalność w zakresie sprzedaży detalicznej e-papierosów, premixów, liquidów, aromatów i baz. Oferta skierowana jest do użytkowników e-papierosów,
2. - wyniki analiz laboratoryjnych jasno wskazują, że zakwestionowane wyroby mogą być wykorzystane, jako płyn do papierosów elektronicznych,
3. - kontrolowana spółka przy opisie produktu sama wskazuje, iż są to wyroby niedozwolone osobom do lat 18, umieszczając stosowne informacje cyt. " Zakaz sprzedaży wyrobów tytoniowych, papierosów elektronicznych lub pojemników zapasowych osobom do lat 18".
4. - należy stwierdzić, iż stan opisany we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, nie w pełni zgadza się ze stanem ustalonym w powyższym zakresie przez kontrolujących, a samo przeznaczenie wyrobów wskazuje na użycie ich jako wyrobów akcyzowych.

W sklepie spółki mieszczącym się w T. oferowane były do sprzedaży płyny do papierosów elektronicznych oznaczone polskimi znakami akcyzy oraz płyny do papierosów elektronicznych nieoznaczone polskimi znakami akcyzy o nazwie:

1. - gliceryna farmaceutyczna 99,5%,
2. - glikol propylenowy 99,97%,
3. - aromaty A,
4. - aromaty L,
5. - aromaty I. Szczegółowy opis ujawnionych wyrobów znajduje się w sporządzonym protokole oględzin nr [...] wraz z dokumentacją fotograficzną, na podstawie którego kontrolujący uznali, iż powyższe wyroby spełniają definicję art. 2 ust. 1 pkt. 35 ustawy o podatku akcyzowym, tj. płynu do papierosów elektronicznych jako roztworu przeznaczonego do wykorzystania w papierosach elektronicznych, zarówno z nikotyną, jak i bez nikotyny, w tym bazę do tego roztworu zawierającą glikol lub glicerynę, które to powinny być oznakowane polskimi znakami akcyzy i od których powinien być zapłacony podatek akcyzowy.

W innym sklepie spółki mieszczącym się również w T., oferowane były do sprzedaży płyny do papierosów elektronicznych jako gotowe mieszanki oraz komponenty do samodzielnego sporządzenia płynu do papierosów elektronicznych: premiksy, aromaty i bazy z polskimi znakami akcyzy oraz płyny do papierosów elektronicznych nieoznaczone polskimi znakami akcyzy w niżej wskazanym asortymencie i ilości podanej w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji:

1. - gliceryna farmaceutyczna 99,5%,
2. - glikol propylenowy 99,97%,
3. - aromaty A,
4. - aromaty L,
5. - aromaty I,
6. - aromaty D. Szczegółowy opis ujawnionych wyrobów znajduje się w sporządzonym protokole oględzin nr [...] wraz z dokumentacją fotograficzną, na podstawie którego kontrolujący uznali, iż powyższe wyroby spełniają definicję art. 2 ust. 1 pkt. 35 ustawy o podatku akcyzowym, tj. płynu do papierosów elektronicznych jako roztworu przeznaczonego do wykorzystania w papierosach elektronicznych, zarówno z nikotyną, jak i bez nikotyny, w tym bazę do tego roztworu zawierającą glikol lub glicerynę, które to powinny być oznakowane polskimi znakami akcyzy i od których powinien być zapłacony podatek akcyzowy.

Do protokołu kontroli celno-skarbowej (kontrola w punkcie w K.) spółka złożyła zastrzeżenia, w których przedstawiła interpretacje indywidualne wydane dla niej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, a dotyczące opodatkowania podatkiem akcyzowym gliceryny, glicerolu i aromatów, które jednak nie spowodowały zmiany stanowiska organu w tym względzie.

W związku z otrzymanymi dokumentami z kontroli celno-skarbowej przeprowadzonej w K., Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w K. pismem z 31 marca 2022r. wezwał stronę do złożenia deklaracji dla podatku akcyzowego za wrzesień 2021r. i wpłaty podatku w kwocie 12 705,00 zł.

W dniu 11 kwietnia 2022r. spółka wyjaśniła, że złożyła zastrzeżenia do protokołów z kontroli celno-skarbowej i nie jest zobowiązana do złożenia deklaracji dla podatku akcyzowego oraz wpłaty określonej w wezwaniu wysokości podatku akcyzowego. Do pisma dołączyła dwie Interpretacje Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 15 kwietnia 2021r. nr [...] oraz z 15 lipca 2021r. nr [...] podtrzymując tym samym swoje stanowisko wyrażone we wnioskach o ich wydanie, zgodnie z którym nie można uznać za płyn do papierosów elektronicznych, oferowanych przez spółkę na sprzedaż aromatów spożywczych, glikolu i gliceryny, skoro w chwili sprzedaży spółka nie nadaje im określonego przeznaczenia.

12 maja 2022r. Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w K. postanowieniem wszczął z urzędu postępowanie podatkowe w sprawie określenia wysokości zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym za wrzesień 2021r. w związku z posiadaniem wyrobów akcyzowych, od których nie został zapłacony podatek akcyzowy.

Następnie włączył do postępowania akta dotyczące przeprowadzonych kontroli w lokalach w K. i T. oraz dokumenty pod nazwą: "Zmiana interpretacji indywidualnej" z 23 czerwca 2022r. nr [...] oraz nr [...] wydanych przez Szefa Krajowej Administracji Skarbowej.

W związku z zawiadomieniem o możliwości zapoznania się z aktami sprawy i wniesienia dodatkowych uwag, strona wskazała, iż w sprawie powinny zostać zastosowane regulacje wynikające z art. 14k i 14m Ordynacji podatkowej, ze względu na rozbieżność wydanych opinii przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej i stanowiska Ministerstwa Finansów.

Decyzją z 11 stycznia 2023r. Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w K. określił wysokość zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym za wrzesień 2021 r. w kwocie 29 711,00 zł z tytułu posiadania wyrobów akcyzowych, od których nie została zapłacona akcyza w należnej wysokości.

Uzasadniając wydane rozstrzygnięcie organ pierwszoinstancyjny wywiódł, iż w sprawie ma zastosowanie przepis art. 2 ust. 1 pkt 35 ustawy, w myśl którego za płyn do papierosów należy uznać roztwór przeznaczony do wykorzystania w papierosach elektronicznych, zarówno z nikotyną, jak i bez nikotyny, w tym bazę do tego roztworu zawierającą glikol lub glicerynę. Stwierdził, iż we wrześniu 2021 r. spółka posiadała i oferowała do sprzedaży w wyspecjalizowanych sklepach na terenie K. i T. łącznie 27 010 ml płynów przeznaczonych do wykorzystania w papierosach elektronicznych znajdujących się pozą procedurą zawieszenia poboru akcyzy, od których nie została zapłacona akcyza w należnej wysokości. Ujawniony stan faktyczny skutkował uznaniem spółki za podatnika akcyzy. Za datę powstania obowiązku podatkowego uznano wrzesień 2021 r. (datę ujawnienia) zgodnie z art. 10 ust. 10 i art. 12 ustawy. W wyniku tych ustaleń, organ I instancji określił wysokość zobowiązania podatkowego za wrzesień 2021r. na 29 711 zł.

Od powyższej decyzji strona złożyła odwołanie.

Rozpoznając sprawę ponownie organ odwoławczy podtrzymał stanowisko organu I instancji.

Przedstawiając stan faktyczny sprawy, organ stwierdził, że z danych zawartych w Krajowym Rejestrze Sądowym wynika, iż przedmiotem działalności spółki jest:

1. • 47.19.Z - pozostała sprzedaż detaliczna prowadzona w niewyspecjalizowanych sklepach,
2. • 47.2 - sprzedaż detaliczna żywności, napojów i wyrobów tytoniowych prowadzona w wyspecjalizowanych sklepach,
3. • 47.7 - sprzedaż detaliczna pozostałych wyrobów prowadzona w wyspecjalizowanych sklepach,
4. • 68.2 - wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi.

Przeprowadzone 3, 13 i 28 września 2021r. kontrole celno - skarbowe wykazały, iż w sklepach spółki znajdujących się w K. i T. spółka posiadała i oferowała do sprzedaży wyroby, których charakter oraz skład wskazują na przeznaczenie do wykorzystania ich w papierosach elektronicznych.

Organ podkreślił, że za płyn do papierosów elektronicznych należy rozumieć każdy roztwór, którego charakter, skład i właściwości fizykochemiczne wskazują na przeznaczenie jako płyn do wykorzystania w papierosach elektronicznych, sprzedawany w sklepach bądź punktach sprzedaży z wyrobami tytoniowymi i ich substytutami. O przeznaczeniu do wykorzystywania w papierosach elektronicznych nie decyduje bowiem informacja na półce sklepowej, czy opakowaniu wyrobu lub jej brak albo wola kupującego, tylko fakt, że produkt nadający się do inhalacji w e-papierosach oferowany jest w sklepach bądź punktach specjalizujących się w sprzedaży wyrobów tytoniowych, ich substytutów oraz urządzeń i akcesoriów do konsumpcji tych wyrobów.

Wyjaśnił, że glikol propylenowy oraz gliceryna farmaceutyczna uzupełniają się wzajemnie i zmieszane tworzą kompletny zestaw bazowy wykorzystywany w płynach do papierosów elektronicznych. Jak wynika z badań laboratoryjnych próbek wyrobów pobranych podczas kontroli w sklepie spółki w K. badane wyroby (gliceryna, glikol i aromaty różnych producentów) mogły być wykorzystane jako płyn do papierosów elektronicznych. Ponadto analiza włączonych do akt postępowania stron internetowych sklepu internetowego I, który jest autoryzowanym sprzedawcą produktów wyprodukowanych przez I Dot Com jednoznacznie wskazuje na przeznaczenie ww. wyrobów do urozmaicania płynu do e-papierosów.

Jak można się dowiedzieć ze wskazanej wyżej ogólnodostępnej strony internetowej "Wszystkie smaki I zostały specjalnie wyselekcjonowane do waporyzacji". Regulamin tej strony, a także strony internetowej prowadzonej przez skarżącą wskazuje na możliwość zakupu oferowanych wyrobów tylko przez osoby, które ukończyły 18 rok życia (art. 6 ust. 1 ustawy z 9 listopada 1995r. o ochronie zdrowia przed następstwami używania tytoniu i wyrobów tytoniowych), co jednoznacznie wskazuje na przeznaczenie sprzedawanych wyrobów.

Potwierdzeniem powyższego jest instrukcja dostępna w ogólnodostępnej wyszukiwarce internetowej google.pl po wpisaniu hasła: jak zrobić liquid z gliceryny i glikolu?

W odpowiedzi można otrzymać następującą instrukcję:

1. 1. "Wymieszaj glikol, glicerynę i wodę w odpowiednich proporcjach....
2. 2. Dodaj wybrany aromat....
3. 3. Za pomocą strzykawki napełnij liquidem buteleczki.
4. 4. Po sporządzeniu płynu energicznie potrząsaj buteleczką, by odpowiednio wymieszać składniki.
5. 5. Gotowy płyn odstaw w ciemne miejsce na dobę bądź dłużej."

Z kolei na innej ogólnodostępnej stronie internetowej sklepu z akcesoriami do palenia (Jak zrobić liauid samemu? Własny liguid przepis) dowiadujemy się, iż samodzielnie liquid można sporządzić łącząc glikol, glicerynę i aromaty w odpowiednich proporcjach.

Biorąc pod uwagę powyższe oraz ustalenia funkcjonariuszy w zakresie cen oferowanych do sprzedaży gliceryny i glikolu okazuje się, że zakup powyższych składników jest bardziej korzystny, niż zakup gotowej bazy do e-papierosów oznaczonej znakiem akcyzy. Koszt zakupu bazy oznaczonej znakiem akcyzy wynosi ok. 10 zł za 10 ml gotowego wyrobu podczas gdy glikol o pojemności 100 ml kosztuje 9 zł za buteleczkę a gliceryna o tej samej pojemności już tylko 6 zł za buteleczkę (w promocji na dzień 29 listopada 2021r. powyższe wyroby można było kupić nawet za połowę ceny!). Można więc stwierdzić, że klient, który dokonuje zakupu płynu do papierosów elektronicznych, mając wybór pomiędzy gotowym produktem z zapłaconą akcyzą - za dużo wyższą cenę, a komponentami, które po zmieszaniu będą miały takie same właściwości jak gotowy produkt, ale za to w dużo niżej cenie, oczywiście wybierze korzystniejszą ofertę.

Natomiast jeśli chodzi o sporne aromaty, to na podstawie sporządzonej przez kontrolujących dokumentacji fotograficznej oraz wyników badań laboratoryjnych ww. wyrobów można stwierdzić, iż oferowane aromaty stanowią mieszanki substancji aromatyzujących, których nośnikiem są glikol lub gliceryna. A zatem skład ich wskazuje na możliwość wykorzystania jako aromatu do płynu do papierosów elektronicznych.

W związku z powyższym, oceniając cały materiał dowodowy w sprawie oraz zgadzając się z argumentami organu I instancji DIAS stwierdził, iż w wyspecjalizowanych puntach sprzedaży branży tytoniowej stanowiących własność spółki, znajdujących się na terenie K. i T. były oferowane do sprzedaży nieoznakowane polskimi znakami akcyzy płyny, które bezsprzecznie wskazują na przeznaczenie do wykorzystania w papierosach elektronicznych.

Z protokołów kontroli celno-skarbowych wynika, że funkcjonariusze ujawnili we wszystkich skontrolowanych lokalach następujące wyroby bez oznaczenia polskimi znakami akcyzy:

1. - 77 szt. buteleczek gliceryny farmaceutycznej 99,5% o pojemności 100 ml każda,
2. - 75 szt. buteleczek glikolu propylenowego 99,97% o pojemności 100 ml każda,
3. - 1181 szt. aromatów różnych producentów o pojemności 10 ml każdy.

Łączna pojemność wszystkich ujawnionych wyrobów bez znaków akcyzy wyniosła 27 010 ml. Do obliczenia podatku akcyzowego za wrzesień 2021 r. przyjęto dwukrotność stawki 0,55 zł za każdy mililitr płynu wynikającą z art. 99b ust. 4 ww. ustawy. Kwota podatku akcyzowego wynikająca z tego wyliczenia wyniosła 29 711,00 zł (27 010,00 ml x 1,10 zł/ml). Podatek ten został przez skarżącą zapłacony.

W skardze na to rozstrzygnięcie pełnomocnik spółki zarzucił:

1. I. naruszenie przepisów prawa materialnego, które miało wpływ na wynik sprawy tj.:
2. • Art. 14k § 1 oraz art. 14m § 1 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa poprzez ich niezastosowanie w sytuacji, gdy określenie zobowiązania podatkowego w decyzji wynikało z okoliczności faktycznych, które były przedmiotem ważnych interpretacji indywidualnych, do których Spółka stosowała się we wrześniu 2021 r.;
3. • Art. 2 ust. 1 pkt 35 ustawy z 6 grudnia 2008 r. o podatku akcyzowym poprzez uznanie, że glikol i gliceryna stanowią roztwór, który może zostać uznany za płyn do papierosów elektronicznych;
4. • Art. 2 ust. 1 pkt 35 UPA poprzez uznanie, że aromaty spożywcze oferowane przez spółkę do sprzedaży w skontrolowanych punktach miały określone przeznaczenie, które przesądzało o ich uznaniu przez organ za płyn do papierosów elektronicznych;
5. • Naruszenie art. 2 ust. 1 pkt 35 UPA w zw. z art. 2a OP poprzez rozstrzygnięcie sprawy na niekorzyść Spółki, pomimo istnienia niedających się usunąć wątpliwości co do treści przepisów prawa podatkowego (potwierdzonych w ramach szeregu stanowisk różnych organów podatkowych, które miały wątpliwości co do interpretacji art. 2 ust. 1 pkt 35 UPA);
6. • Art. 217 Konstytucji RP w zw. z art. 2 Konstytucji RP poprzez dokonanie rozszerzającej interpretacji przepisów prawa podatkowego, skutkującej zwiększeniem obciążeń podatkowych spółki oraz naruszeniem zasady pewności prawa.
7. II. naruszenie przepisów postępowania, które mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy, tj.:
8. • art. 121 w zw. z art. 122, art. 187 § 1, art. 191 oraz art. 210 § 1 pkt 6 O.p., poprzez oparcie rozstrzygnięcia na wybiórczych i niekorzystnych dla Spółki informacjach, wynikających z odpowiednich protokołów z kontroli celno-skarbowych oraz niewykazanie w jaki sposób stan faktyczny ustalony na potrzeby wydania decyzji różnił się od stanu faktycznego przedstawionego przez spółkę we wnioskach o interpretacje indywidualne.

Z uwagi na powyższe naruszenia, wniósł o:

1. 1. uchylenie w całości zaskarżonej decyzji - na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. a i c PPSA oraz art. 135 PPSA;
2. 2. zasądzenie od organu na rzecz skarżącej zwrotu kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego, według norm prawem przepisanych - na podstawie art. 200 PPSA.

W uzasadnieniu wskazał, że co prawda główną grupę towarów dystrybuowanych przez spółkę stanowią płyny do papierosów elektronicznych, ale nie są to towary jedyne. Znajdują się wśród nich także wyposażenie wnętrz i ekwipunek survivalowy, składniki używane w piekarnictwie, cukiernictwie, kosmetykach i perfumach (aromaty spożywcze).

Wyroby te nigdy nie były oferowane w formie pozwalającej spożyć je bezpośrednio w papierosie elektronicznym lub w formie, w której po dokonaniu prostych czynności zmieszania określonych substancji w przeznaczonym do tego celu opakowaniu jednostkowym, konsument otrzymywał gotowy płyn do papierosów elektronicznych.

Niejednoznaczne regulacje w zakresie opodatkowania towarów, które miała w ofercie oraz działalność spółki na rynku niezwiązanym z wyrobami akcyzowymi, skłoniły ją do wystąpienia z wnioskiem o interpretacje indywidualne w odniesieniu do wyrobów od lat oferowanych przez spółkę do sprzedaży (jeszcze przed uznaniem płynu do papierosów elektronicznych za wyrób akcyzowy), tj.;

1. 1) aromatów spożywczych,
2. 2) glikolu i gliceryny.

W wyniku tego, spółka uzyskała dwie interpretacje Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej:

1. 1) z 15 kwietnia 2021 r. ([...]),
2. 2) z 15 lipca 2021 r. ([...]), w których Dyrektor KIS uznał, że opisana we wnioskach sprzedaż aromatów spożywczych, glikolu i gliceryny nie będzie rodzić jakichkolwiek obowiązków w zakresie podatku akcyzowego.

12 maja 2022 r. Naczelnik wszczął z urzędu postępowanie podatkowe w sprawie określenia wysokości zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym za wrzesień 2021 r., a niedługo po tym Szef KAS z urzędu zmienił powołane wyżej interpretacje Spółki:

1. • Zmiana interpretacji Szefa KAS z 23 czerwca 2022 r., nr [...] (dotyczy interpretacji z 15 lipca 2021 r., nr [...]),
2. • Zmiana interpretacji Szefa KAS z 23 czerwca 2022 r., nr [...] (dotyczy interpretacji z 15 kwietnia 2021 r., nr [...].

Po odebraniu pism spółka wycofała sporne produkty ze sprzedaży i przestała je oferować jako wyroby nieakcyzowe.

Dalej pełnomocnik przywołał art. 14k § 1 O.p. stwierdzając, że zastosowania się do interpretacji indywidualnej nie może podatnikowi szkodzić.

Na podstawie art. 14m § 3 O.p. spółka wniosła w trakcie postępowania o zastosowanie art. 14k i 14m O.p. poprzez uwzględnienie w rozstrzygnięciu mocy ochronnej interpretacji indywidualnych uzyskanych przez spółkę, gdyż - zdaniem spółki - wszystkie warunki zastosowania mocy ochronnej płynącej z uzyskanych interpretacji indywidualnych zostały spełnione w postępowaniu podatkowym, które zakończyło się wydaniem decyzji. Stanowisko organu w zakresie sprzeczności stanu faktycznego ustalonego w ramach postępowania podatkowego w porównaniu z przedstawionym we wnioskach o wydanie interpretacji indywidualnych jest błędne.

W dalszej części skargi skarżąca dokonała porównania stanu faktycznego zawartego we wniosku o udzielenie interpretacji indywidualnej oraz ustalonego w toku postępowania.

I tak we wnioskach spółki o wydanie interpretacji znalazły się następujące informacje:

1. 1) profil działalności spółki, ze wskazaniem, że sprzedaż płynu do papierosów elektronicznych jest jej głównym przedmiotem działalności;
2. 2) rodzaje sprzedawanych przez spółkę produktów, w tym płyny do papierosów elektronicznych, bazy wraz z akcesoriami przeznaczonymi do spożycia tych płynów;
3. 3) opis i specyfikację aromatów spożywczych, glikolu i gliceryny, których dotyczył wniosek (skład, opakowanie, dokumentacja dołączona do produktu, kod CN);
4. 4) informacje o braku nadania szczególnego przeznaczania tym produktom na moment sprzedaży (przeznaczenie rozumiane jako: brak informacji o szczególnym przeznaczeniu na stronach internetowych lub w punktach stacjonarnych, opakowaniach jednostkowych tych produktów oraz brak informacji o szczególnym przeznaczeniu od producentów i dystrybutorów);
5. 5) faktyczne wykorzystanie analizowanych wyrobów zależy wyłącznie od ich nabywców, a spółka nie jest w stanie go zweryfikować;
6. 6) z posiadanych przez spółkę informacji na moment ich sprzedaży, wyroby mają zastosowanie uniwersalne (nieograniczone wyłącznie do wykorzystania np. w papierosach elektronicznych);
7. 7) spółka nie wie, w jaki sposób sprzedane wyroby zostaną faktycznie wykorzystane przez ich nabywcę (w tym, czy konsumenci nie będą ich nabywali razem i korzystali z możliwości wymienionej w art. 99b ust. 2 UPA, tj. wytwarzania tego płynu ręcznie domowym sposobem w gospodarstwie domowym na własne potrzeby);
8. 8) każdy wyrób z osobna nie jest przeznaczony do użycia w papierosach elektronicznych, a ich bezpośrednie spożycie w takim papierosie byłoby z punktu widzenia konsumenta bezcelowe.

W ramach interpretacji Dyrektor KIS uznał, że opisana we wnioskach sprzedaż aromatów spożywczych, glikolu i gliceryny nie będzie rodzić jakichkolwiek obowiązków w zakresie podatku akcyzowego.

Zdaniem organu następujące okoliczności świadczą o tym, że interpretacje nie mają mocy ochronnej w odniesieniu do stanu faktycznego ustalonego w postępowaniu:

1. 1) sporne wyroby były dystrybuowane m.in. przez firmę D sp. z o.o. sp. k., która w ogólnodostępnych wyszukiwarkach internetowych występuje jako [...] i znajduje się pod tym samym adresem co Spółka. Trudno jest tym samym uznać, że Spółka D oraz skarżąca (oba podmioty specjalizują się w sprzedaży papierosów elektronicznych oraz akcesoriów do ich konsumpcji) nie nadają określonego przeznaczenia sprzedawanym wyrobom.

Stanowisko spółki - we wnioskach o wydanie interpretacji indywidualnych spółka podkreślała, że specjalizuje się w sprzedaży płynu do papierosów elektronicznych, a w ramach nabycia spornych wyrobów dostawcy spółki nie nadają im szczególnego przeznaczenia (w tym do wykorzystania w papierosach elektronicznych). Nie oznacza to oczywiście, że te same wyroby nie były sprzedawane innym niż spółka odbiorcom z przeznaczeniem do użycia w papierosach elektronicznych. Wniosek dotyczył jednak wyrobów sprzedawanych spółce, a ogólne informacje powołane przez organ (w tym te z wyszukiwarki internetowej) nie mogą świadczyć o prawidłowości tezy forsowanej przez organ.

1. 2) sprzedaż spornych wyrobów w sklepach o nazwie E, świadczy o świadomości oraz wiedzy, w jaki sposób końcowy klient wykorzystuje zakupione w sklepach spółki półprodukty i aromaty.

Stanowisko spółki: wskazane okoliczności zostały szeroko opisane we wnioskach o interpretacje: Dyrektor KIS oceniając przedstawione stany faktyczne wiedział, gdzie analizowane wyroby będą sprzedawane (w wyspecjalizowanych sklepach spółki).

1. 3) Informacja na stronie internetowej spółki w zakresie możliwości sprzedaży spornych wyrobów wyłącznie osobom powyżej 18 roku życia (obowiązek wynikający z odpowiednich regulacji o ochronie zdrowia).

Stanowisko spółki: w ramach zastrzeżeń do protokołu z kontroli celno-skarbowej punktu w K. spółka odniosła się do przedstawionego argumentu (co w ramach postępowania podatkowego było całkowicie pomijane). Ze względu na prawny obowiązek umieszczania informacji o zakazie sprzedaży wyrobów tytoniowych i papierosów elektronicznych osobom poniżej 18 roku życia, spółka zamieszcza takie informacje zarówno w punktach detalicznych, jak również na stronie internetowej, gdzie stanowi stałą część szablonu strony internetowej, który nie ulega zmianie w zależności od wyświetlanego towaru. Jest to wyłącznie rozwiązanie techniczne, wynikające z pozycjonowania strony. Nie może ono tym samym przesądzać o przeznaczeniu analizowanych wyrobów do wykorzystania w papierosach elektronicznych. W ramach postępowania oceniane były wyroby sprzedawane w określonych okolicznościach, w konkretnym punkcie detalicznym (a nie na stronie internetowej). Organ błędnie zatem stwierdził, że taka okoliczność jednoznacznie wskazuje na przeznaczenie sprzedawanych wyrobów.

1. 4) W wyspecjalizowanych punktach sprzedaży wyrobów tytoniowych prowadzonych przez spółkę nie można oferować do sprzedaży spornych wyrobów w innym celu niż do wykorzystania w e- papierosach.

Stanowisko spółki: powyższe stanowi ocenę stanu faktycznego przez organ i nie ma nic wspólnego z przedstawieniem okoliczności faktycznych, które mogłyby wpływać na moc ochronną interpretacji indywidualnych.

5) Spółka miała pełną świadomość tego, że sprzedawane w jej punktach sporne wyroby, tj. gliceryna, glikol i aromaty są wykorzystywane do papierosów elektronicznych, a konkretniej ich mieszanina tworzyła bazę do płynu do e-papierosów, a tym samym stanowią one płyn do papierosów elektronicznych.

Stanowisko spółki: powyższe stanowi subiektywną ocenę organu i nie ma nic wspólnego z przedstawieniem okoliczności faktycznych, które mogłyby wpływać na moc ochronną interpretacji indywidualnych.

1. 6) Skład wyrobów, wyniki badań laboratoryjnych oraz miejsce, w którym dochodziło do sprzedaży kwestionowanych wyrobów jednoznacznie wskazuje na przeznaczenie danych wyrobów.

Stanowisko spółki: wszystkie powyższe okoliczności zostały szeroko opisane we wnioskach o wydanie interpretacji indywidualnych (skład wyrobów, możliwość wykorzystania w papierosie elektronicznym oraz miejsce sprzedaży). Skoro okoliczności te, jak twierdzi organ, jednoznacznie wskazują na przeznaczenie tych wyrobów - Dyrektor KIS powinien wydać interpretacje, w których stanowisko spółki zostałoby uznane za nieprawidłowe.

7) Organ powołał stanowisko Szefa KAS wyrażone w zmienionych z urzędu interpretacjach indywidualnych wydanych dla spółki. Szef KAS stwierdził w nich, że o przeznaczeniu do wykorzystania w papierosach elektronicznych decyduje fakt, że produkt nadający się do użycia w e-papierosach oferowany jest świadomie przez podmiot w sklepach bądź punktach specjalizujących się właśnie z sprzedaży wyrobów tytoniowych, ich substytutów oraz urządzeń i akcesoriów do konsumpcji tych wyrobów.

Stanowisko spółki: problem z zaprezentowaną argumentacją jest taki, że wynika ona z pism Szefa KAS całkowicie zmieniających interpretacje przepisów, pierwotnie zaprezentowaną przez Dyrektora KIS. Fakt, że organ dla uzasadnienia braku mocy ochronnej zmienionej interpretacji, powołuje argumenty przedstawione przez Szefa KAS dla uzasadnienia tej zmiany - jest rażącą obrazą zasad wynikających z mocy ochronnej, zapewnionej przez ustawodawcę podatnikom stosującym się do uzyskanych interpretacji indywidualnych.

Podane okoliczności sprawy przesądzają o tym, że w sprawie zastosowanie znajduje art. 14k i 14m O.p., a organ w tym zakresie naruszył regulacje O.p.

Spółka wskazała także, że w sprawie zachodzą niedające się usunąć wątpliwości co do treści przepisów prawa podatkowego, a zatem winien znaleźć zastosowanie art. 2a O.p., nakazujący w takim przypadku rozstrzygać je na korzyść podatnika. Natomiast twierdzenie, że wątpliwości takie zachodzą strona uzasadniła powołując kilkanaście pism różnych organów wyrażających odmienne stanowiska w przedmiocie opodatkowania spornych w sprawie substancji, w tym szereg pism związanych z kontrolami celno – skarbowymi punktów sprzedaży detalicznej należących do strony, a które nie stwierdziły nieprawidłowości.

Dalej spółka zarzuciła, że organ błędnie ustalił stan faktyczny sprawy. Nie odniósł się do obszernych zastrzeżeń strony do protokołu kontroli, nie wskazał podstaw do klasyfikacji gliceryny i glikolu jako płynu do e-papierosów, oparł rozstrzygnięcie na argumentacji zawartej w komunikacie Ministerstwa Finansów z 16 lipca 2021r., a która stoi w sprzeczności z wykładnią prezentowaną przez Dyrektora KIS w interpretacjach indywidualnych wydanych dla spółki, a które zostały zmienione dopiero w czerwcu 2022r., błędnie ustalił, że mimo, iż glikol i gliceryna nie stanowią roztworów, to mogą być uznane za płyn do papierosów elektronicznych. Podkreślił, że elementy wskazane przez Dyrektora lAS jako istotne zmiany w stanie faktycznym, odbiegające od przedstawionego wcześniej we wnioskach o interpretacje indywidualne, były szeroko i jasno zaprezentowane przez spółkę w postępowaniach o wydanie interpretacji indywidualnych. Miejsce sprzedaży, nazwa sklepu czy główny przedmiot działalności spółki, na które wskazuje Dyrektor lAS były znane Dyrektorowi KIS na moment wydania interpretacji indywidualnych.

Do skargi spółka załączyła pismo [...] z 13 kwietnia 2023r.

Zarzucił on, że organy kontroli celno – skarbowych prowadzonych wobec spółki dopuściły się naruszenia podstawowych zasad wynikających z Prawa przedsiębiorców, w szczególności określonych w: art. 8 p.p. - zasady uznającej, że działania, które nie są przedsiębiorcy zakazane - są dozwolone; art. 10 ust. 1 i 2 p.p. - zasady domniemania uczciwości przedsiębiorcy; art. 11 ust. 1 p.p. - zasady przyjaznej interpretacji przepisów; art. 12 p.p. - zasady pogłębiania zaufania, proporcjonalności, bezstronności i równego traktowania; art. 14 p.p. - zasady pewności prawa oraz nieodstępowania przez organy administracji publicznej od utrwalonej praktyki.

Organy te odmówiły spółce jako podatnikowi ochrony wynikającej z treści wydanych wobec niej w 2021 r. interpretacji indywidualnych, nie wskazując jakie elementy stanu faktycznego ustalonego w ramach powołanych kontroli nie odpowiadają treści uzyskanych przez spółkę interpretacji, a tym samym stanowią podstawę do odmowy zastosowania mocy ochronnej interpretacji wynikającej z art. 14k i 14m Ordynacji podatkowej.

Wskazał na dokumenty zgromadzone w aktach postępowań podatkowych prowadzonych przed Naczelnikiem Drugiego Urzędu Skarbowego w K., które świadczą o tym, że same organy administracji skarbowej miały liczne wątpliwości co do zakresu zastosowania definicji płynu do papierosów elektronicznych. Organy KAS wydawały wobec E różne stanowiska w tożsamych pod względem stanu faktycznego sprawach - w jednych postępowaniach kwalifikowano sporne wyroby jako wyroby akcyzowe, zaś w innych uznawano, że prowadzone kontrole nie doprowadziły do wykrycia nieprawidłowości w tym zakresie, co uzależnione było wyłącznie właściwością miejscową tychże organów.

Należy mieć bowiem na uwadze, że w latach 2021-2022 punkty sprzedaży spółki zostały poddane licznym kontrolom urzędów celno-skarbowych w zakresie stosowania znaków akcyzy i oznaczania nimi wyrobów akcyzowych. Część Naczelników Urzędów Celno-Skarbowych w toku prowadzonych wobec strony kontroli dotyczących oznaczania znakami akcyzowymi glikolu, gliceryny oraz aromatów nie stwierdziła żadnych nieprawidłowości. W tym miejscu [...] przywołał szereg pism związanych z kontrolami celno-skarbowymi przeprowadzonymi w punktach sprzedaży E, w ramach których organy nie stwierdziły nieprawidłowości, w tym protokoły kontroli i postanowienie naczelnika o umorzeniu dochodzenia. Ta rozbieżność – zdaniem [...] – powinna być uwzględniona na korzyść spółki w toku prowadzonych wobec niej postępowań, zwłaszcza w świetle wynikającej z art. 11 ust. 1 Prawa przedsiębiorców zasady przyjaznej interpretacji przepisów.

Stwierdził, że organ nie uwzględnił korzystnych dla spółki okoliczności faktycznych, a jednocześnie wszystkie potencjalnie niekorzystne okoliczności zostały wzięte pod uwagę i stały się podstawą wydania decyzji, przez co doszło do naruszenia zasady zaufania do organów administracji.

W odpowiedzi na skargę organ wniósł o oddalenie skargi podtrzymując dotychczas prezentowane stanowisko.

W piśmie procesowym z 17 lipca 2023r. skarżąca podniosła, że organy podatkowe nie wykazały jakie konkretne okoliczności faktyczne opisane we wnioskach o interpretację nie odpowiadały okolicznościom ustalonym w ramach postępowania. W rzeczywistości stan ten jest dokładnie taki sam, zatem organ nie mógł odmówić stronie ochrony wynikającej z art. 14k i 14m O.p. Oświadczyła, że stwierdzenie zawarte w sprawozdaniu z badań laboratoryjnych, że badane substancje mogły zostać wykorzystane jako baza roztworu przeznaczonego do papierosów elektronicznych wykracza poza jego kompetencje, gdyż określanie możliwego wykorzystania towaru będącego przedmiotem badania nie zostało ujęte w wykazie zadań Laboratorium. Podkreśliła, że - wbrew twierdzeniu organu – nigdy nie oferowała w swoich sklepach tytoniu ani wyrobów tytoniowych.

Również wbrew twierdzeniu organu, zakwestionowane wyroby nie stanowiły mieszaniny glikolu, gliceryny oraz ewentualnie aromatu czyli nie miały takiego samego składu jak premixy, lecz każda z tych substancji była sprzedawana osobno, jako odrębny produkt. Natomiast w świetle art. 99b ust. 2 upa, konsumenci mogą wytwarzać płyn do papierosów elektronicznych ręcznie, domowym sposobem na własne potrzeby i wówczas nie będzie to uznane za produkcję takiego płynu będącego czynnością opodatkowaną, a konsument mając taką możliwość musi mieć również możliwość nabycia składników do wytworzenia płynu.

W podsumowaniu spółka wskazała, że:

1. 1) Organ błędnie uznał glikol i glicerynę za płyn do papierosów elektronicznych;
2. 2) Spółka ma prawo skorzystać z mocy ochronnej w ramach uzyskanych interpretacji podatkowych, która wynika z Ordynacji podatkowej;
3. 3) Wybrane okoliczności i wnioski opisane przez organ w odpowiedzi na skargę stanowią wybiórcze i w większości wypadków niezgodne z rzeczywistością przedstawienie sprawy, co ma doprowadzić do powstania przeświadczenia, że to spółka powinna ponosić konsekwencje nieudolnego wprowadzenia opodatkowania akcyzą płynu do papierosów elektronicznych do polskich regulacji.

Uczestnik postępowania, [...] przedstawił swoje stanowisko w piśmie z 4 sierpnia 2023r.

Sformułował w nim zarzuty:

1. 1) naruszenia, poprzez niezastosowanie, art. 14k § 1 oraz art. 14m § 1 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa w stanie faktycznym uzasadniającym zastosowania tych przepisów i w konsekwencji błędne uznanie, iż ochrona wynikająca z ww. przepisów skarżącej nie przysługuje,
2. 2) naruszenie, poprzez zastosowanie, art. 2 ust. 1 pkt 35 upa w stanie faktycznym nieuzasadniającym zastosowania tego przepisu, a w konsekwencji błędne uznanie, iż wobec spółki powstało zobowiązanie w podatku akcyzowym,
3. 3) naruszenie, poprzez niezastosowanie, art. 2 ust. 1 pkt 35 u.p.a. w zw. z art. 2a O.p. w stanie faktycznym uzasadniającym zastosowanie tych przepisów łącznie a w konsekwencji rozstrzygnięcie sprawy na niekorzyść spółki, pomimo istnienia niedających się usunąć wątpliwości co do treści przepisów prawa podatkowego,
4. 4) naruszenie art. 2 Konstytucji RP oraz art. 12 Prawa przedsiębiorców poprzez wydanie zaskarżonej decyzji z naruszeniem zasady zaufania przedsiębiorcy do działania organów administracji skarbowej, co objawiało się m.in. w uznawaniu na niekorzyść skarżącej okoliczności faktycznych, które obiektywnie należało ocenić jako potwierdzające stanowisko spółki i tym samym doprowadziło do wydania przedmiotowej decyzji.

Mając powyższe na uwadze [...] wniósł o uchylenie w całości zaskarżonej decyzji Dyrektora Izby Administracji Skarbowej oraz o umorzenie postępowania podatkowego.

W piśmie z 11 sierpnia 2023r. organ podniósł, że skarżąca w opisie stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) podała jedynie informację, iż oferowanym na sprzedaż spornym wyrobom nie zamierza nadawać przeznaczenia, nie będzie ingerować w ich skład oraz w szczególności nie będzie zamieszczała na stronach internetowych czy w punktach stacjonarnych informacji o szczególnym zastosowaniu glikolu czy gliceryny. Natomiast nie wspomniała o tym, iż zamierza prowadzić sprzedaż tychże wyrobów w wyspecjalizowanych sklepach zajmujących się wyłącznie sprzedażą płynów do e-papierosów i akcesoriów do ich konsumpcji. To zaś – zdaniem DIAS – świadczy, że miała świadomość, że będą wykorzystane jako płyn do papierosów elektronicznych; w przeciwnym razie ich sprzedaż byłaby prowadzona w sklepach niewyspecjalizowanych.

Odnosząc się do zarzutu dot. Kompetencji Laboratorium do formułowania ocen w zakresie przeznaczenia wyrobu, wskazał na § 17 regulaminu organizacyjnego, z którego wynika, że do zadań Laboratorium należy m.in. udzielanie opinii i składanie propozycji dot. klasyfikacji taryfowej próbek towarów będących przedmiotem analiz.

Zdaniem organu, okoliczności te wskazują na świadomość skarżącej co do tego, że sporne substancje były przeznaczone do wykorzystania w papierosach elektronicznych i na tej podstawie wykluczył zastosowanie wobec strony mocy ochronnej interpretacji indywidualnych, o których mowa w art. 14k § 1 i 14m § 1 O.p.

W piśmie z 8 września 2023r. strona przedstawiła zestawienie obejmujące wnioski z innych prowadzonych wobec niej postępowań kontrolnych celno – skarbowych, które nie stwierdziły nieprawidłowości oraz kopie materiałów źródłowych, w tym protokołów z kontroli celno – skarbowej na okoliczność rozbieżności w stanowiskach organów w przedmiotowej kwestii.

Do stanowiska spółki organ odniósł się po raz kolejny w piśmie procesowym z 11 września 2023r. stwierdzając, że trudno w stanie faktycznym sprawy i uwzględniając okoliczności sprzedaży, przyjąć argumentację spółki, że nie nadawała spornym produktom przeznaczenia do spożycia w papierosach elektronicznych.

Na rozprawie 13 września 2023r. strony podtrzymały swe stanowiska.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje

Skarga jest zasadna.

Zgodnie z art. 1 § 1 i 2 ustawy z 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (tekst jedn. Dz.U. z 2022 r. poz. 2492 ze zm.) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem (legalności), jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. W świetle art. 3 § 2 pkt 1 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (tekst jedn. Dz.U. z 2023 r., poz. 259, ze zm. dalej także: p.p.s.a.) kontrola działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje m.in. orzekanie w sprawach skarg na decyzje administracyjne. Tylko zatem stwierdzenie, że zaskarżona decyzja została wydana z naruszeniem prawa materialnego, które miało wpływ na wynik sprawy, z naruszeniem prawa dającym podstawę do wznowienia postępowania administracyjnego lub z innym naruszeniem przepisów postępowania, jeżeli mogło mieć ono istotny wpływ na wynik sprawy, może skutkować uchyleniem przez Sąd zaskarżonego aktu (art. 145 § 1 pkt 1 lit. a, b, c ustawy).

W przedmiotowej sprawie istotne są dwa zagadnienia:

1. 1. Czy sporne produkty w okolicznościach sprawy stanowią towary akcyzowe, a w przypadku pozytywnej odpowiedzi na to pytanie
2. 2. Czy strona może korzystać z mocy ochronnej udzielonych jej interpretacji indywidualnych.

Odpowiadając na pytanie 1. należy przytoczyć regulacje ustawy z 6 grudnia 2008r. o podatku akcyzowym (t.j. Dz. U. z 2020r., poz. 722) - dalej powoływana jako upa lub ustawa, w brzmieniu obowiązującym we wrześniu 2021r.

Stosownie do art. 2 ust. 1 pkt 1 upa, wyrobami akcyzowym są wyroby energetyczne, energia elektryczna, napoje alkoholowe, wyroby tytoniowe, susz tytoniowy, płyn do papierosów elektronicznych oraz wyroby nowatorskie, określone w załączniku nr 1 do ustawy.

Zgodnie z treścią art. 2 ust. 1 pkt 34 i 35 ustawy za papierosy elektroniczne uznaje się urządzenia jednorazowego albo wielokrotnego użytku służące do spożywania za pomocą ustnika pary powstającej z płynu do papierosów elektronicznych, wyposażone w szczególności w kartridże lub zbiorniki (pkt 34).

Za płyn do papierosów uznaje się roztwór przeznaczony do wykorzystania w papierosach elektronicznych, zarówno z nikotyną, jak i bez nikotyny, w tym bazę do tego roztworu zawierającą glikol lub glicerynę (pkt 35).

Art. 8 ust. 2 pkt 4 ustawy stanowi, iż przedmiotem opodatkowania akcyzą jest również nabycie lub posiadanie wyrobów akcyzowych znajdujących się poza procedurą zawieszenia poboru akcyzy, jeżeli do tych wyrobów nie została zapłacona akcyza w należytej wysokości a w wyniku kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej albo postępowania podatkowego nie ustalono, że podatek został zapłacony.

W odniesieniu do definicji płynu do papierosów istotne jest, czy uznaje się za niego tylko mieszaniny, roztwory zawierające w swym składzie glikol lub glicerynę w jakimś procencie, czy obejmuje także glicerynę i glikol jako taki, w stanie prawie czystym.

Kwestia ta stała się przedmiotem analizy NSA w wyroku z 28 marca 2023r. o sygn. akt I FSK 1492/22. Sąd uchylił w nim wyrok WSA sprowadzający się do stwierdzenia, że organ wadliwie przyjął, że substancja chemiczna w czystej postaci jest roztworem. Zdaniem Sądu I instancji, dokonując kwalifikacji danego wyrobu jako wyrobu akcyzowego nie można abstrahować od jego właściwości fizyko-chemicznych. Organ nie jest uprawniony do tego by związkom chemicznym czy substancjom przypisywać odmienne właściwości czy też samodzielnie zmieniać kwalifikację tych związków.

Stanowiska tego NSA nie podzielił. W powołanym wyroku odwołał się do szeregu innych orzeczeń sądów administracyjnych, w których sądy opowiedziały się za tym drugim rozumieniem.

Do podobnego wniosku prowadzi także uzasadnienie ustawy z 12 grudnia 2017 r. o zmianie ustawy o podatku akcyzowym (Dz.U. z 2018 r., poz. 137 ze zm.), wprowadzającej opodatkowanie akcyzą płynów do papierosów elektronicznych i wyrobów nowatorskich. Wynika z niego, że definicja ta ma szerszy zakres niż m.in. definicja zawarta w ustawie o ochronie zdrowia przed następstwami używania tytoniu, z uwagi właśnie na aspekt budżetowy oraz kwestię poboru i kontroli podatku akcyzowego. Objęcie podatkiem akcyzowym wszystkich płynów służących do napełniania papierosów elektronicznych miało na celu skuteczną kontrolę płynów do papierosów elektronicznych i zapewnienie analogicznego traktowania podatkowego wyrobów substytucyjnych względem tradycyjnych wyrobów tytoniowych. Płyny do papierosów elektronicznych, podobnie jak tradycyjne wyroby tytoniowe, ewidentnie należą bowiem do kategorii używek (por. druk sejmowy nr [...] kad., s. 6).

W dalszej części uzasadnienia, Sąd kasacyjny podzielił "stanowisko organu, zgodnie z którym analiza samego pojęcia "roztworu" na gruncie nauk chemicznych może mieć wprawdzie znaczenie pomocnicze dla opodatkowania akcyzą płynu do papierosów elektronicznych - ale nie stanowi elementu definicji legalnej tego płynu w rozumieniu ustawy o podatku akcyzowym. Zatem opodatkowaniu podatkiem akcyzowym podlega zarówno gotowy finalny produkt przeznaczony do wykorzystania w papierosach elektronicznych (gotowy do zużycia bezpośrednio w e-papierosie), a także wszelkie bazy, które przeznaczone są do wykorzystania w papierosach elektronicznych, w tym sensie, że sam konsument zużyje je do wyprodukowania gotowego do użycia w e-papierosie płynu. W kontekście przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego nie ulega wątpliwości, że glikol i gliceryna produkowana i sprzedawana konsumentom do wytwarzania płynu do papierosów elektronicznych (jak sama Skarżąca wskazała), stanowią bazę, zasadniczy składnik komponowanego przez konsumentów płynu aplikowanego do papierosa elektronicznego."

Pogląd powyższy Sąd orzekający w niniejszej sprawie w pełni podziela i przyjmuje za własny.

Z powyższego wynika, że z woli ustawodawcy za płyn do papierosów elektronicznych uznaje się nie tylko roztwór zawierający glikol i glicerynę, ale także te związki chemiczne jako takie.

Zatem objęcie definicją ustawową płynu do papierosów elektronicznych również "bazy" jako przykładu półproduktu do wytworzenia płynu do papierosów w postaci nadającej się do konsumpcji wskazuje, że pod pojęciem "płyn do papierosów elektronicznych" należy rozumieć nie tylko wyrób w ostatecznej postaci stosowanej w papierosie elektronicznym, lecz również półprodukty służące do jego wytworzenia. Określenie "baza" zawarte w definicji wyrażonej w art. 2 ust. 1 pkt 35 upa stanowi dookreślenie definicji tego płynu i nie wyklucza uznania innych półproduktów za wyroby akcyzowe pod warunkiem, że używane są do wytwarzania płynu do papierosów elektronicznych.

Zgodnie z internetowym Słownikiem języka polskiego PWN, baza to «ogół czynników istotnych dla istnienia i rozwoju czegoś».

Skoro zarówno glikol jak i gliceryna stanowią nośnik nikotyny i aromatu tj. substancji nadających papierosom elektronicznym pożądane właściwości, to stanowią one bazę do sporządzenia płynu do papierosów elektronicznych w rozumieniu upa.

W niniejszej sprawie przedmiot sporu obejmuje jeszcze aromaty, ale ze względu na możliwość użycia ich w papierosach elektronicznych na takich samych zasadach, jak glikolu i gliceryny powyższe stanowisko znajduje zastosowanie i do nich.

Z uwagi na powyższe, odnośnie wskazanego na wstępie zagadnienia 1., Sąd doszedł do przekonania, że z uwagi na możliwość użycia spornych wyrobów do samodzielnego sporządzenia przez konsumentów bazy do papierosów elektronicznych zasadne jest uznanie ich za wyroby akcyzowe i stanowisko organu jest w tym zakresie prawidłowe. Tym samym nie podzielił zarzutu skargi odnoszącego się do naruszenia przez organy art. 2 ust. 1 pkt 35 upa poprzez uznanie, że glikol i gliceryna mogą być uznane za płyn do papierosów elektronicznych, jak również art. 217 Konstytucji poprzez dokonanie rozszerzającej wykładni przepisów prawa podatkowego, skutkującej zwiększeniem obciążeń podatkowych.

Przechodząc do analizy zagadnienia 2. tj. mocy ochronnej interpretacji indywidualnej przypomnieć należy, że kwestia wątpliwości co do opodatkowania podatkiem akcyzowym płynu do papierosów elektronicznych skłoniła stronę do wystąpienia z dwoma wnioskami o wydanie interpretacji indywidualnych w odniesieniu do wyrobów oferowanych przez stronę do sprzedaży jeszcze przed uznaniem przez ustawodawcę płynu do papierosów elektronicznych za wyrób akcyzowy.

W wyniku złożenia ww. wniosków, strona uzyskała dwie interpretacje Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej:

1. 1) z 15 kwietnia 2021 r. ([...]),
2. 2) z 15 lipca 2021 r. ([...],
3. - w których Dyrektor KIS uznał za prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, że opisane we wnioskach aromaty spożywcze, glikol i gliceryna nie stanowią płynu do papierosów elektronicznych w rozumieniu art. 2 ust. 1 pkt 35 upa i nie są wyrobami akcyzowymi. Ich sprzedaż nie będzie zatem rodzić dla strony jakichkolwiek obowiązków w zakresie podatku akcyzowego.

Stosownie do art. 14k § 1 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2020r., poz. 1325) – dalej powoływana jako O.p., w wersji obowiązującej w dniu udzielenia interpretacji, zastosowanie się do interpretacji indywidualnej przed jej zmianą, stwierdzeniem jej wygaśnięcia lub przed doręczeniem organowi podatkowemu odpisu prawomocnego orzeczenia sądu administracyjnego uchylającego interpretację indywidualną nie może szkodzić wnioskodawcy, jak również w przypadku nieuwzględnienia jej w rozstrzygnięciu sprawy podatkowej.

Zgodnie zaś z art. 14m § 1 O.p. zastosowanie się do interpretacji, która następnie została zmieniona, której wygaśnięcie stwierdzono lub która nie została uwzględniona w rozstrzygnięciu sprawy podatkowej, powoduje zwolnienie z obowiązku zapłaty podatku w zakresie wynikającym ze zdarzenia będącego przedmiotem interpretacji, jeżeli:

1. 1) zobowiązanie nie zostało prawidłowo wykonane w wyniku zastosowania się do interpretacji, która uległa zmianie, lub interpretacji nieuwzględnionej w rozstrzygnięciu sprawy podatkowej oraz
2. 2) skutki podatkowe związane ze zdarzeniem, któremu odpowiada stan faktyczny będący przedmiotem interpretacji, miały miejsce po opublikowaniu interpretacji ogólnej albo po doręczeniu interpretacji indywidualnej.

Z powyższego wynika, że strona nie może ponosić negatywnych skutków na gruncie prawa podatkowego jeżeli skutki wadliwego wykonania zobowiązania podatkowego wynikają z udzielonej wnioskodawcy interpretacji indywidualnej, do której się zastosował, o ile stan faktyczny przedstawiony we wniosku jest tożsamy ze zdarzeniem, z jakim wiążą się skutki podatkowe.

W zaskarżonej decyzji organ uznał, że stan faktyczny przedstawiony we wniosku nie jest identyczny z ustalonym w toku kontroli, podczas gdy strona twierdzi, że oba stany faktyczne w pełni się pokrywają.

Dla rozstrzygnięcia tego sporu konieczne staje się zatem porównanie stanu faktycznego przedstawionego przez stronę we wniosku i ustalonego w toku kontroli przez organ oraz ocena, czy istotnie są one odmienne – jak twierdzi organ, czy też tożsame - jak uznaje strona.

Zatem wskazać należy, że dwa wnioski obejmowały odpowiednio zapytania dotyczące opodatkowania podatkiem akcyzowym:

1. 1) aromatów spożywczych,
2. 2) glikolu i gliceryny.

W opisie stanu faktycznego przedstawionego w treści udzielonych interpretacji, tożsamego w obu wnioskach z tą jedynie różnicą, że obejmującego inne towary, (karta 174 i nast. oraz 180 i nast. akt administracyjnych) Spółka wskazała m.in., że tworzy wyspecjalizowaną sieć dystrybucyjną, obejmującą sklepy detaliczne i platformę zamówień internetowych, w których sprzedaje m.in. bazy i płyny do e-papierosów (liquidy) wraz z akcesoriami przeznaczonymi do spożywania tego płynu. Wskazała, że główną grupą towarów są płyny do papierosów elektronicznych w rozumieniu upa, a spółka specjalizuje się w ich dystrybucji. Towary są sprzedawane w formie dostarczanej przez producentów lub innych dystrybutorów. Na etapie sprzedaży spółka nie nadaje towarom określonego przeznaczenia, nie zamieszcza informacji o szczególnym ich zastosowaniu ani w placówkach stacjonarnych ani na stronie internetowej ani na opakowaniach.

Faktyczne wykorzystanie substancji zależy wyłącznie od nabywców, a spółka nie jest w stanie go zweryfikować. Przyznała też, że mogą zostać użyte jako składnik e-papierosów choć zaznaczyła, że same w sobie nie nadają się do takiego użycia z uwagi na konsystencję, intensywność smaku i zapachu.

W związku z tym zadała pytania:

"Czy opisane w stanie faktycznym aromaty, gliceryna i glikol propylenowy sprzedawane do klientów indywidualnych i biznesowych (w tym w ilościach hurtowych) stanowią płyn do papierosów elektronicznych w rozumieniu upa i jako wyroby akcyzowe rodzą po stronie wnioskodawcy jakiekolwiek obowiązki podatkowe wynikające z przepisów upa i aktów wykonawczych."

W ramach własnego stanowiska skarżąca oświadczyła, że jej zdaniem substancje te nie stanowią takiego płynu, nie są wyrobami akcyzowymi, nie podlegają opodatkowaniu podatkiem akcyzowym, a na wnioskodawcy nie ciążą żadne obowiązki podatkowe wynikające z upa ani przepisów wykonawczych.

Interpretacjami z 15 kwietnia 2021r. i 15 lipca 2021r. stanowiska te zostały uznane za prawidłowe.

Natomiast z opisu stanu faktycznego, przedstawionego w zaskarżonej decyzji wynika, że na podstawie protokołu kontroli i informacji dostępnych na stronach internetowych skarżącej organ ustalił, że:

1. - kontrolowane wyroby znajdowały się w sklepie, w którym prowadzona jest działalność w zakresie sprzedaży detalicznej e-papierosów, premixów, liquidów, aromatów i baz. Oferta skierowana jest do użytkowników e-papierosów,
2. - wyniki analiz laboratoryjnych wskazują, że zakwestionowane wyroby mogą być wykorzystane, jako płyn do papierosów elektronicznych,
3. - kontrolowana przy opisie produktu sama wskazuje, iż są to wyroby niedozwolone osobom do lat 18, umieszczając stosowne informacje cyt. "Zakaz sprzedaży wyrobów tytoniowych, papierosów elektronicznych lub pojemników zapasowych osobom do lat 18".

Z tego wywiódł, że stan opisany we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, nie w pełni zgadza się ze stanem ustalonym w powyższym zakresie przez kontrolujących, a samo przeznaczenie wyrobów wskazuje na użycie ich jako wyrobów akcyzowych.

Uzasadniając w zaskarżonej decyzji dlaczego organ ustalił, że stan faktyczny sprawy jest inny, niż wskazany we wniosku o wydanie interpretacji organ wskazał, że nie zgadza się ze stwierdzeniem strony, iż "producenci oraz inni dystrybutorzy, od których Spółka nabywa aromaty, również nie nadają im określonego czy szczególnego przeznaczenia". Przypomniał, iż we wszystkich skontrolowanych sklepach znajdowały się sporne wyroby (glikol, gliceryna i aromaty) dystrybuowane m.in. przez firmę, która widnieje w ogólnodostępnych wyszukiwarkach internetowych jako [...] i znajduje się pod tym samym adresem co firma skarżącej.

W związku z powyższym trudno jest uznać, iż oba podmioty specjalizujące się w sprzedaży papierosów elektronicznych oraz akcesoriów do ich konsumpcji nie nadają określonego przeznaczenia sprzedawanym wyrobom. Nadto oprócz wyspecjalizowanych sklepów branży tytoniowej przeważającym przedmiotem działalności spółki jest sprzedaż detaliczna prowadzona w niewyspecjalizowanych sklepach (PKD 47,19, Z). W związku z tym oferowane do sprzedaży aromaty i inne wyroby uznane przez stronę za wyroby niepodlegające opodatkowaniu podatkiem akcyzowym powinny być sprzedawane właśnie w tych niewyspecjalizowanych sklepach, a nie w punktach specjalizujących się tylko i wyłącznie w sprzedaży wyrobów tytoniowych. Już sam fakt sprzedaży tych wyrobów w sklepach o nazwie E, świadczy o świadomości oraz wiedzy, w jaki sposób końcowy klient wykorzystuje zakupione w sklepach skarżącej półprodukty i aromaty. (...) Skład wyrobów, wyniki badan laboratoryjnych oraz miejsce, w którym dochodziło do sprzedaży kwestionowanych wyrobów jednoznacznie wskazuje na ich przeznaczenie. "Prowadząc sklep wyspecjalizowany w sprzedaży wyrobów tytoniowych, tj. e-papierosów i innych akcesoriów nie można tłumaczyć w żaden inny sposób, iż oferowane w Państwa sklepie produkty, z których możliwe jest wytworzenie płynu do e-papierosów będą wykorzystane w innym celu, niż z przeznaczeniem do e-papierosów."

Zdaniem Sądu, odnośnie stanowiska organu co do odrębności stanu faktycznego ustalonego w toku postępowania podatkowego i wskazanego w opisie zawartym we wniosku o interpretację zauważyć należy, że wszystkie okoliczności podniesione w decyzji jako odmienne zostały zawarte we wnioskach o interpretacje. W szczególności strona jasno wskazała, że posiada wyspecjalizowaną sieć dystrybucyjną w postaci sklepów stacjonarnych i platformy internetowej, a płyny do papierosów stanowią główną grupę oferowanych przez nią towarów. To, że badania laboratoryjne wskazują na możliwość wykorzystania towarów w papierosach nie stoi w sprzeczności z twierdzeniem strony, że sama takiego przeznaczenia im nie nadaje; strona wskazała też, że o ostatecznym wykorzystaniu decyduje nabywca, z czego jasno wynika, że może ono także polegać na użyciu w papierosach elektronicznych.

Natomiast zakaz sprzedaży wyrobów tytoniowych, papierosów elektronicznych lub pojemników zapasowych osobom do lat 18 wynika z przepisów prawa i jest informacją ogólną odnoszącą się do tej grupy wyrobów, nie można jednak twierdzić, że skoro w sklepie stacjonarnym czy internetowym sprzedawane są także inne towary, to stają się one wyrobami akcyzowymi tylko z tego powodu, że taka informacja została w tych miejscach zamieszczona, podobnie jak np. nie wszystkie towary w sklepie ogólnospożywczym są wyrobami alkoholowymi tylko dlatego, że jest tam informacja o tym, że wyrobów alkoholowych osobom do lat 18 się nie sprzedaje.

Wskazuje to, że uzasadniony jest zarzut skargi naruszenia przepisów procesowych O.p., szczegółowo wskazanych w pkt. II skargi, co polegać miało na niewykazaniu, w jaki sposób stan faktyczny ustalony na potrzeby decyzji różnił się od stanu faktycznego przedstawionego przez stronę we wnioskach o wydanie interpretacji indywidualnych.

Podsumowując, Sąd doszedł do przekonania, że organ nie wykazał, aby stan faktyczny ustalony przez organ na podstawie protokołu kontroli, faktur zakupu i danych zawartych na stronach internetowych był odmienny, niż stan faktyczny przedstawiony we wniosku o interpretację, co w świetle art. 14m § 1 wyklucza wyłączenie mocy ochronnej interpretacji indywidualnej.

Uzasadnienie zaskarżonej decyzji świadczy raczej o tym, że zmieniła się ocena prawna tego samego stanu faktycznego, dokonana przez organ. Świadczy o tym fakt, na który zwrócił uwagę organ II instancji, że Szef Krajowej Administracji Skarbowej wyraził odmienne stanowisko niż to zaproponowane przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, zmieniając z urzędu 23 czerwca 2022r. interpretacje indywidualne wydane przez Dyrektora KIS uznając, iż stanowiska wnioskodawcy zawarte w złożonych wnioskach (dotyczące opodatkowania akcyzą aromatów oraz gliceryny i glikolu) jest nieprawidłowe. Przypomniał, że "Szef KAS wskazał, że o przeznaczeniu wyrobu decyduje świadomość podmiotu, który wytworzył na terytorium kraju lub sprowadził zza granicy wyrób i miał tę świadomość, że sprowadzony/wytworzony wyrób może mieć przeznaczenie akcyzowe. Wystarczy więc, że podmiot (tu: Odwołująca się Spółka) ma świadomość, że wyrób ten może na kolejnych etapach obrotu zmienić przeznaczenie na akcyzowe, aby stać się podatnikiem podatku akcyzowego." Nietrudno zauważyć, że w interpretacji Szefa KAS pojawia się – nie wynikające wprost z przepisów upa - uszczegółowienie kryterium przeznaczenia, którym jest nie tylko dedykowanie wyrobu do użycia w określony sposób, ale także sama świadomość, że potencjalnie wyrób może uzyskać przeznaczenie akcyzowe.

Nadto zauważyć należy, że interpretacja zmieniająca Szefa KAS została wydana na bazie tego samego stanu faktycznego, tj. tego, jaki został przedstawiony we wniosku o interpretację. Jak się okazało, był on wystarczająco jasny, aby uznać stanowisko strony przedstawione we wniosku o udzielenie interpretacji indywidualnej za nieprawidłowe, co potwierdza, że zmiana stanowiska organu była jedynie wynikiem odmiennej oceny prawnej tego samego stan faktycznego i przyjęcia innego rozumienia pojęcia "przeznaczenia" wyrobu, związanego z samą świadomością możliwości wykorzystania wyrobu, a nie jego faktycznym wykorzystaniem. W pełni koresponduje to z treścią art. 14e § 2 O.p., zgodnie z którym zmiana interpretacji indywidualnej następuje w odniesieniu do opisanego we wniosku stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego, na podstawie którego wydana została zmieniona interpretacja.

Wreszcie podnieść trzeba i to, że zgodnie z art. 14e § 1 pkt 1 O.p. Szef KAS może z urzędu zmienić wydaną interpretację indywidualną, jeżeli stwierdzi jej nieprawidłowość, uwzględniając w szczególności orzecznictwo sądów, Trybunału Konstytucyjnego lub Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. Wynika z tego, że podstawą zmiany jest odmienność oceny prawnej, z czego nie można wywodzić, że stan faktyczny przedstawiony został w sposób niepełny czy błędny.

Z uwagi na powyższe, Sąd nie podzielił poglądu organu co do tego, jakoby stan faktyczny przedstawiony we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej był odmienny od ustalonego przez organ w toku postępowania podatkowego. W takim zaś razie, w pełni znajduje zastosowanie cytowany już art. 14k § 1 O.p. stwierdzający, że zastosowanie się do interpretacji podatkowej przed jej zmianą nie może szkodzić wnioskodawcy, czego organy obu instancji nie uwzględniły.

Zasadny okazał się zatem zarzut skargi dotyczący naruszenia przez organy art. 14k § 1 i 14m § 1 O.p. poprzez ich niezastosowanie.

Mając na uwadze powyższe, na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. a) i c) Sąd uchylił zaskarżoną decyzję. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 205 § 2 p.p.s.a., albowiem strona była reprezentowana przez fachowego pełnomocnika w osobie doradcy podatkowego.