Uzasadnienie
Zaskarżoną indywidualną interpretacją przepisów prawa podatkowego z dnia [...]lipca 2008 r., wydaną na podstawie art. 14b § 1 i 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (tekst jednolity Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.), powoływanej w dalszej części jako "O.p." Minister Finansów stwierdził, iż stanowisko Zakładu Energetycznego [...] Spółka z o.o. – zwanej w dalszej części "Skarżącą" – zawarte we wniosku z 17 kwietnia 2008 r. o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej opodatkowania podatkiem od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT z tytułu budowy przyłącza wodociągowego - jest prawidłowe a w zakresie opodatkowania nieodpłatnego przekazania infrastruktury wodociągowej - jest nieprawidłowe.
We wniosku Skarżąca wskazała, że w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą podpisała umowę ze spółką W.Spółka z o.o. na budowę przyłącza wodociągowego. Za ww. budowę przyłącza Spółka zostanie obciążona kosztami na podstawie faktury VAT. Spółka zamierza przekazać nieodpłatnie ww. przyłącze na rzecz spółki W. Sp. z o.o. na podstawie stosownego protokołu przekazania.
Tak przedstawiając stan faktyczny Skarżąca zwróciła się do organu podatkowego z zapytaniami, czy będzie miała prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu faktury VAT wystawionej w związku z budową tego przyłącza, które następnie zostanie przekazane nieodpłatnie na rzecz W.Sp. z o.o. oraz czy czynność nieodpłatnego przekazania infrastruktury wodociągowej na rzecz W.Sp. z o.o. jest czynnością opodatkowaną podatkiem VAT?
Zdaniem Skarżącej, odnosząc się do pytania w zakresie opodatkowania nieodpłatnego przekazania infrastruktury wodociągowej, następuje nieodpłatne przekazanie wybudowanego przez Spółkę fragmentu sieci wodociągowej na rzecz W.Spółka z o.o. Spółka nie jest właścicielem sieci, wybudowany fragment sieci wodociągowej nie stanowi kompletnego obiektu, zatem przekazanie należy potraktować nie jako dostawę towarów, lecz jako świadczenie usług — w tym wypadku nieodpłatne. Przekazanie przez Skarżącą wybudowanej infrastruktury podmiotowi zarządzającemu daną sieci związane jest z prowadzonym przedsiębiorstwem, gdyż to ona - uzyskując dostęp do sieci wodociągowej - będzie odnosić bezpośrednią korzyść z powyższego przekazania (umożliwi to prawidłowe funkcjonowanie jej nieruchomości).
Zatem nieodpłatne przekazanie nowo wybudowanego fragmentu sieci wodociągowej,, którego dotyczył wniosek o wydanie interpretacji, związane jest z prowadzeniem przedsiębiorstwa i jako takie nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.
Minister Finansów w interpretacji indywidualnej z [...] lipca 2008 r. uznał stanowisko Skarżącej wyrażone we wniosku o wydanie interpretacji w zakresie opodatkowania nieodpłatnego przekazania infrastruktury wodociągowej za nieprawidłowe, gdyż w jego ocenie nieodpłatne przekazanie, infrastruktury towarzyszącej budownictwu, w przypadku gdy elementy te powstały przy użyciu towarów (materiałów) oraz usług obcych, przy nabyciu których Skarżąca ma prawo do dokonania odliczenia podatku naliczonego, winny być na podstawie art. 7 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) w dalszej części uzasadnienia powoływanej jako u.p.t.u., traktowane na równi z odpłatną dostawą towarów - podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie ww. art. 5 ust. 1 pkt 1 u.p.t.u.
Pismem z dnia 13 października 2008 r. Skarżąca złożyła skargę na w/w interpretację indywidualną zarzucając jej naruszenie art. 5 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 2 oraz art. 86 ust. 1 u.p.t.u.
Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył co następuje
Zgodnie z przepisem art. 125 § 1 pkt 1 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153, poz. 1270, z późn. zm.), zwana dalej "P.p.s.a." sąd może zawiesić postępowanie z urzędu, jeżeli rozstrzygnięcie sprawy zależy od wyniku innego toczącego się postępowania administracyjnego, sądowoadministracyjnego, sądowego lub przed Trybunałem Konstytucyjnym.
Postanowieniem z dnia 13 listopada 2008 r. sygn. akt I FSK 106/08 Naczelny Sąd Administracyjny przedstawił do rozpoznania składowi siedmiu sędziów NSA zagadnienie prawne budzące poważne wątpliwości: czy w świetle art. 7 ust. 2 i ust. 3 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, w brzmieniu obowiązującym od 1 czerwca 2005 r., przez dostawę towarów należy rozumieć również przekazanie przez podatnika bez wynagrodzenia towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele związane z przedsiębiorstwem, jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem tych towarów?
W przedmiotowej sprawie spór pomiędzy stronami dotyczy interpretacji art. 7 ust. 2 u.p.t.u. w brzmieniu obowiązującym od 1 czerwca 2005 r. Spółka stoi na stanowisku, iż przekazanie wybudowanego fragmentu sieci wodociągowej należy potraktować nie jako dostawę towarów, lecz jako świadczenie usług — w tym wypadku nieodpłatne. Natomiast zdaniem Ministra Finansów Skarżącej, będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług obcych niezbędnych do wytworzenia ww. infrastruktury. Tym samym nieodpłatne przekazanie infrastruktury towarzyszącej budownictwu, w przypadku gdy elementy te powstały przy użyciu towarów (materiałów) oraz usług obcych, przy nabyciu których Spółka ma prawo do dokonania odliczenia podatku naliczonego, winno być na podstawie art. 7 ust. 2 u.p.t.u. traktowane na równi z odpłatną dostawą towarów - podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.
Mając na uwadze tożsamość problemu występującego w sprawie, w której zadano omówione zapytanie do składu powiększonego Naczelnego Sądu Administracyjnego oraz problemu występującego w niniejszej sprawie, skład orzekający w niniejszej sprawie uznał, że wydana przez skład siedmiu sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego uchwała będzie zawierała ocenę prawną, od której zależy rozstrzygnięcie niniejszej sprawy.
W tym stanie rzeczy Sąd, na podstawie art. 125 § 1 pkt 1 P.p.s.a. postanowił zawiesić postępowanie do czasu rozpoznania zagadnienia prawnego przez skład siedmiu sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego, przedstawionego w postanowieniu z dnia 13 listopada 2008 r. sygn. akt I FSK 106/08.