INTERPRETACJA INDYWIDUALNA Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz.
U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Pana, przedstawione we wniosku z dnia 22 października 2008 r. (data wpływu 27 października 2008 r.), uzupełnionym w dniu 2 stycznia 2009 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie opodatkowania dochodów osiągniętych z tytułu udziału w spółkach prawa luksemburskiego - jest prawidłowe.
UZASADNIENIE W dniu 27 października 2008 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie opodatkowania dochodów osiągniętych z tytułu udziału w spółkach prawa luksemburskiego. W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe. Wnioskodawca jest osobą fizyczną posiadającą miejsce zamieszkania na terytorium Polski. Spełnia oba kryteria, o których mowa w definicji miejsca zamieszkania zamieszczonej w art. 3 ust. 1a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych.
Zamierza założyć spółkę kapitałową z siedzibą w Luksemburgu albo nabyć udziały (akcje) w takiej spółce. Wnioskodawca bierze pod uwagę dwa następujące rodzaje luksemburskich spółek kapitałowych: SA (Société anonyme) - oznacza to luksemburską spółkę akcyjną, SARL (Société à Responsabilité Limitée) - oznacza to luksemburską spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością. Zarówno SA jak i SARL są spółkami posiadającymi osobowość prawną które podlegają rejestracji oraz posiadają biuro w Luksemburgu, w których odpowiedzialność każdego udziałowca (akcjonariusza) jest ograniczona do wysokości wniesionego kapitału zakładowego, a udziałowcy (akcjonariusze) nie odpowiadają za zobowiązania spółki.
Prawo luksemburskie nie przewiduje restrykcji odnośnie narodowości, rezydencji ani formy prawnej udziałowców (akcjonariuszy) spółek SA i SARL - mogą być nimi zarówno osoby fizyczne jak i osoby prawne. W wyniku założenia luksemburskiej spółki SA lub SARL albo nabycia udziałów (akcji) w istniejącej już spółce SA lub SARL, Wnioskodawca zostałby docelowo udziałowcem (akcjonariuszem) w tej spółce. Przedmiotem działalności spółki SA lub SARL byłoby kontrolowanie aktywów innych podmiotów poprzez udział w ich kapitale zakładowym (tzw. działalność holdingowa), jak również udział w zarządzaniu kontrolowanych podmiotów.
Jednocześnie wskazane spółki nie są spółkami holdingowymi w rozumieniu szczególnego ustawodawstwa Luksemburga, opartego aktualnie na ustawie z dnia 31 lipca 1929 r. i dekrecie wielkoksiążęcym z dnia 17 grudnia 1938 r. Po założeniu spółki albo nabyciu udziałów (akcji) w istniejącej już spółce SA lub SARL z siedzibą w Luksemburgu, zgromadzenie udziałowców (akcjonariuszy) spółki ustanowiłoby zarząd, w skład którego powołane zostałyby osoby fizyczne mające miejsce zamieszkania na terytorium Luksemburga. W związku z powyższym, zarząd spółki SA lub SARL byłby wykonywany w Luksemburgu. W związku z powyższym zadano następujące pytania.
Czy dochód ze spółki SA lub SARL z siedzibą w Luksemburgu, jaki Wnioskodawca osiągnie w formie dywidendy, będzie podlegał podatkowi dochodowemu od osób fizycznych w Polsce? Czy w przypadku likwidacji spółki SA lub SARL z siedzibą w Luksemburgu wypłata zysków likwidacyjnych (tj. wypłata majątku w związku z likwidacją spółki) na rzecz Wnioskodawcy, jako udziałowca (akcjonariusza) spółki SA lub SARL, będzie podlegała podatkowi dochodowemu od osób fizycznych w Polsce? Przedmiot niniejszej interpretacji indywidualnej stanowi odpowiedź na pytanie pierwsze. Wniosek w zakresie pytania drugiego zostanie rozpatrzony odrębną interpretacją indywidualną.
Zdaniem Wnioskodawcy, wypłata udziałowcowi (akcjonariuszowi), będącemu osobą fizyczną mającą miejsce zamieszkania w Polsce, dywidendy przez spółkę SA lub SARL z siedzibą w Luksemburgu nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce. Z przepisu art. 10 polsko-luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania wynika, że jakkolwiek dywidendy, co do zasady, podlegają, opodatkowaniu w państwie, w którym odbiorca dywidend ma swoją siedzibę albo miejsce zamieszkania (w Polsce), to jednak Luksemburg ma prawo do pobierania 15% podatku u źródła od wypłat z tytułu dywidend na rzecz osób fizycznych mających miejsce zamieszkania w Polsce.
Zarówno spółka SA, jak i SARL z siedzibą w Luksemburgu, kwalifikuje się jako „spółka wypłacająca dywidendy" w myśl art. 10 polsko-luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, ponieważ określenie „spółka" w rozumieniu art. 3 umowy oznacza osobę prawną lub każdą jednostkę, którą dla celów podatkowych traktuje się jako osobę prawną. Określenie „akcje" w przepisie art. 10 polsko-luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania oznacza również „udziały", bowiem w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością tą właśnie nazwą określa się partycypację w kapitale zakładowym.
Zarówno spółka akcyjna (w Luksemburgu - SA), jak i spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (w Luksemburgu - SARL) są spółkami kapitałowymi i osobami prawnymi, w związku z tym różne podatkowo traktowanie wypłat dywidend z każdej z tych spółek, tylko z uwagi na odmienne nazewnictwo partycypacji w kapitale zakładowym (akcje v. udziały), byłoby nieuzasadnione.
Polska jako metodę unikania podwójnego opodatkowania w art. 24 polsko-luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania stosuje, co do zasady, wyłączenie z progresją, co oznacza, iż luksemburskie dochody osób fizycznych mających miejsce zamieszkania w Polsce nie będą podlegać opodatkowaniu w Polsce, w przypadku kiedy dochody te są już opodatkowane w Luksemburgu podatkiem u źródła. W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie pytania pierwszego uznaje się za prawidłowe.
Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. z 2000 r. Dz. U. Nr 14, poz. 176 ze zm.) osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy). Stosownie do art. 4a ww. ustawy, powyższy przepis stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.
W myśl art. 10 ust. 1 Konwencji z dnia 14 czerwca 1995 r. zawartej między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1996 r. Nr 110, poz. 527) dywidendy wypłacane przez spółkę mającą siedzibę w Umawiającym się Państwie osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.
Jednakże, zgodnie z art. 10 ust. 2 Konwencji, dywidendy te mogą być jednak opodatkowane także w Umawiającym się Państwie i według prawa tego Państwa, w którym spółka wypłacająca dywidendy ma swoją siedzibę (w niniejszej sprawie w Luksemburgu), ale jeżeli odbiorca dywidend jest ich właścicielem, podatek ten nie może przekroczyć: 5 procent kwoty dywidend brutto, jeżeli odbiorcą dywidend jest spółka (inna niż spółka osobowa), której udział w kapitale spółki wypłacającej dywidendy wynosi co najmniej 25 procent, 15 procent kwoty dywidend brutto we wszystkich pozostałych przypadkach.
Stosownie do art. 10 ust. 3 Konwencji określenie "dywidendy" oznacza dochód z akcji, akcji gratisowych lub prawa do pobierania korzyści, akcji w kopalnictwie, akcji członków założycieli lub innych praw, z wyjątkiem wierzytelności, do udziału w zyskach, jak również dochód z innych praw spółki, które według prawa podatkowego Państwa, w którym spółka wydzielająca dywidendy ma siedzibę, zrównane są z wpływami z akcji.
Z powyższego wynika, iż w kontekście zaprezentowanego zdarzenia przyszłego, dochód z tytułu udziału w spółkach kapitałowych SA i SARL z siedzibą w Luksemburgu wypłacany na rzecz osoby mającej miejsce zamieszkania w Polsce jest traktowany jako dochód z tytułu dywidendy i może być opodatkowany w Luksemburgu, przy czym podatek nie może przekroczyć 15% kwoty dywidendy brutto. Jednocześnie, mając na uwadze przepisy art. 10 ust.1 Konwencji, dochód ten podlega opodatkowaniu w Polsce, przy czym w celu zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu należy zastosować określoną w art. 24 Konwencji metodę unikania podwójnego opodatkowania (tzw. metodę wyłączenia z progresją).
Zgodnie z art. 24 ust. 1 lit. a) Konwencji, jeżeli osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Polsce osiąga dochód lub posiada majątek, który zgodnie z postanowieniami niniejszej konwencji może być opodatkowany w Luksemburgu, to Polska zwolni, z uwzględnieniem postanowień zawartych pod literą b), taki dochód lub majątek od opodatkowania, z tym jednak, że przy obliczaniu podatku od pozostałego dochodu lub majątku tej osoby może zastosować stawkę podatkową, która byłaby zastosowana, gdyby dochód lub majątek zwolniony od opodatkowania w powyższy sposób nie był w taki właśnie sposób zwolniony od opodatkowania.
Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania interpretacji. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Olsztynie, ul. Emilii Plater 1, 10-562 Olsztyn po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art.
52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, 87 – 100 Toruń, ul. Św. Jakuba 20.